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Processo nº 0800564-16.2020.8.14.0054

ID: 308150095

Tribunal: TJPA Órgão: 1ª Turma de Direito Privado - Desembargador LEONARDO DE NORONHA TAVARES Classe: APELAçãO CíVEL Nº Processo: 0800564-16.2020.8.14.0054

Data de Disponibilização: 26/06/2025

Polo Ativo:

MARIA DA CRUZ GOMES

Polo Passivo:

Decisão

Advogados:

ANDRE FRANCELINO DE MOURA

OAB/TO XXXXXX Desbloquear

MURILO ALVES RODRIGUES

OAB/PA XXXXXX Desbloquear

SECRETARIA ÚNICA DE DIREITO PÚBLICO E PRIVADO 1ª TURMA DE DIREITO PRIVADO COMARCA DE MARABÁ/PA EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM APELAÇÃO CÍVEL Nº 0800564-16.2020.8.14.0054 EMBARGANTE/APELADO: BANCO BRADESCO… SECRETARIA ÚNICA DE DIREITO PÚBLICO E PRIVADO 1ª TURMA DE DIREITO PRIVADO COMARCA DE MARABÁ/PA EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM APELAÇÃO CÍVEL Nº 0800564-16.2020.8.14.0054 EMBARGANTE/APELADO: BANCO BRADESCO S.A. EMBARGADA: DECISÃO MONOCRÁTICA DE ID Nº 25847863 APELANTE: MARIA DA CRUZ GOMES RELATOR: DES. LEONARDO DE NORONHA TAVARES DIREITO PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM APELAÇÃO CÍVEL. AUSÊNCIA DE OMISSÃO, CONTRADIÇÃO OU ERRO MATERIAL. PRETENSÃO DE REDISCUSSÃO DO MÉRITO. CONSECTÁRIOS LEGAIS. MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA. ESCLARECIMENTO DE OFÍCIO. EMBARGOS REJEITADOS. I. CASO EM EXAME 1. Embargos de declaração opostos por instituição financeira contra decisão monocrática que deu provimento à apelação cível da parte autora, reformando sentença de improcedência para reconhecer descontos indevidos em benefício previdenciário, fixar indenização por dano moral e determinar restituição em dobro. O embargante alega omissão quanto à fundamentação do valor arbitrado a título de dano moral e contradição sobre o termo inicial dos juros moratórios. II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO 2. A questão em discussão consiste em verificar: (i) se a decisão incorreu em omissão ou contradição ao reconhecer o dano moral e ao fixar os juros moratórios; (ii) se é possível rediscutir o mérito da condenação via embargos de declaração; (iii) se os consectários legais (juros e correção monetária) devem ser ajustados de ofício à luz da Lei nº 14.905/2024. III. RAZÕES DE DECIDIR 3. Inexistência de vício previsto no art. 1.022 do CPC. Pretensão de rediscutir mérito não é cabível em sede de embargos de declaração. 4. Fundamentação expressa quanto à caracterização do dano moral in re ipsa e à fixação do valor da indenização com base em critérios objetivos, como capacidade econômica das partes, gravidade da lesão e função pedagógica da condenação. 5. Correta fixação dos juros moratórios desde o evento danoso, nos termos da Súmula 54/STJ, não havendo contradição. 6. De ofício, esclarece-se a forma de incidência dos consectários legais, por se tratar de matéria de ordem pública. 7. Aplicação da nova redação dos arts. 389, parágrafo único, e 406 do Código Civil, conferida pela Lei nº 14.905/2024: IV. DISPOSITIVO E TESE 8. Embargos de declaração conhecidos e rejeitados. De ofício, esclarece-se a forma de aplicação dos consectários legais da condenação. Tese de julgamento: 1. Os embargos de declaração não se prestam à rediscussão do mérito da causa, sendo cabíveis apenas nos casos previstos no art. 1.022 do CPC. 2. O dano moral decorrente de desconto indevido em provento de natureza alimentar configura-se in re ipsa, prescindindo de prova do sofrimento da vítima. 3. Os consectários legais em condenações de responsabilidade civil extracontratual devem observar a Lei nº 14.905/2024.” Dispositivos relevantes citados: CPC, arts. 1.022 e 85, § 11; CC, arts. 389, parágrafo único, 406, 398; CF/1988, art. 5º, V e X; CDC, arts. 14 e 42, parágrafo único. Jurisprudência relevante citada: STJ, Súmulas 54, 362; STJ, REsp 1.795.982/SP; STJ, EDcl no AgInt no AREsp 2325110/MT; TJ-SP, Embargos de Declaração Cível 1000785-90.2023.8.26.0566. DECISÃO MONOCRÁTICA O EXMO. SR. DESEMBARGADOR LEONARDO DE NORONHA TAVARES (RELATOR): Trata-se de EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM APELAÇÃO CÍVEL opostos por BANCO BRADESCO S.A. contra a decisão monocrática de minha relatoria, sob Id. 25847863, que deu provimento ao recurso de Apelação interposto pela autora MARIA DA CRUZ GOMES, cuja ementa encontra-se assim redigida: Ementa: DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. APELAÇÃO CÍVEL. CONTRATAÇÃO NÃO COMPROVADA DE SEGURO. DESCONTOS INDEVIDOS EM CONTA PREVIDENCIÁRIA. DANO MORAL CONFIGURADO. REPETIÇÃO DO INDÉBITO EM DOBRO. PROVIMENTO DO RECURSO. I. CASO EM EXAME 1. Recurso de apelação interposto contra sentença de improcedência em ação declaratória de inexistência de relação jurídica cumulada com repetição de indébito e danos morais, proposta por aposentada que alegou descontos indevidos relativos a seguro não contratado. Sentença reconheceu validade da contratação com base em documento não assinado pela autora. II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO 2. A questão em discussão consiste em saber: (I) se a ausência de assinatura da consumidora em contrato de seguro descaracteriza a relação jurídica; (II) se os descontos realizados em benefício previdenciário sem autorização configuram falha na prestação do serviço; (III) se há direito à repetição em dobro dos valores descontados e à indenização por danos morais. III. RAZÕES DE DECIDIR 3. Aplicação do art. 14 do CDC. Responsabilidade objetiva da instituição financeira por falha na prestação do serviço. 4. Impugnada a autenticidade da assinatura, cabia à instituição a prova da regular contratação, conforme art. 429, II do CPC. 5. Ausência de perícia grafotécnica ou outro meio idôneo de prova. 6. Inexistência de relação jurídica válida. Descontos indevidos em benefício previdenciário da autora. 7. Aplicação do art. 42, parágrafo único, do CDC: restituição em dobro dos valores indevidamente cobrados. 8. Dano moral in re ipsa. Violação aos direitos da personalidade da autora. Indenização fixada em R$10.000,00. 9. Juros moratórios a partir do evento danoso. Súmula 54 do STJ. 10. Inversão do ônus da sucumbência e majoração da verba honorária em grau recursal (art. 85, §11, CPC). IV. DISPOSITIVO E TESE 11. Recurso conhecido e provido. Sentença reformada para reconhecer a inexistência da relação jurídica, condenar os apelados à repetição do indébito em dobro e ao pagamento de indenização por danos morais de R$10.000,00. Tese de julgamento: 1. A ausência de assinatura da consumidora em contrato de seguro descaracteriza a relação jurídica e impõe à instituição financeira o ônus da prova da regular contratação. 2. A realização de descontos em benefício previdenciário sem prova da contratação configura falha na prestação do serviço e enseja restituição em dobro e dano moral. 3. O dano moral decorrente de desconto indevido em provento alimentar prescinde de comprovação específica, por configurar violação à dignidade da pessoa humana. Dispositivos relevantes citados: CDC, arts. 14, 42, parágrafo único, 46; CC, arts. 104, 188, I, 398, 422 e 944; CPC, arts. 85, §11, 429, II, 932, 1.010, II e III; CF/1988, art. 5º, LXXVIII. Jurisprudência relevante citada: STJ, REsp 1.846.649/MA (Tema 1.061); STJ, EAREsp 676.608/RS; TJ-SP, AC 1011948-59.2020.8.26.0344; TJ-MG, AC 10000212493118001; TJ-MT, AC 1013643-21.2020.8.11.0003; TJ-PR, APL 0055522-80.2022.8.16.0014. Em seus aclaratórios (Id. 26097277) a parte embargante alega, inicialmente, a existência de vícios no julgado, notadamente omissão e erro material, na medida em que a decisão não teria observado a inexistência de prova do alegado abalo moral suportado pela parte autora, tampouco expôs de forma suficiente os fundamentos que justificassem o montante arbitrado a título de indenização. Sustenta que, durante a instrução, não foi demonstrado sofrimento ou repercussão que justifique a condenação por danos morais, asseverando que não basta a mera ocorrência do fato, sendo imprescindível a prova de sua repercussão negativa na esfera íntima da parte autora. Argumenta, ainda, que a decisão não indicou de forma clara quais elementos justificaram a fixação do valor de R$ 10.000,00, valor este que reputa excessivo, motivo pelo qual requereu sua exclusão ou, alternativamente, a redução do valor arbitrado. No tocante aos juros moratórios, defende que, tratando-se de responsabilidade civil extracontratual por dano moral, estes devem fluir apenas a partir da data do arbitramento judicial da indenização, conforme a orientação consolidada no Superior Tribunal de Justiça por meio da Súmula 362. Ao final, pugnou pelo conhecimento e acolhimento dos aclaratórios. Contrarrazões sob Id. 26736649, onde a autora pleiteou pelo não conhecimento dos embargos ou, em caso de conhecimento, o seu desprovimento. É o relatório, síntese do necessário. DECIDO. Presentes os pressupostos de admissibilidade recursal, conheço dos Embargos de Declaração e passo à sua análise. Nos termos do art. 1.022 do CPC, cabem embargos de declaração contra qualquer decisão judicial para: (I) esclarecer obscuridade ou eliminar contradição; (II) suprir omissão de ponto ou questão sobre a qual devia se pronunciar o juiz, de ofício ou a requerimento; e (III) corrigir erro material. Desse modo, os embargos de declaração possuem fundamentação vinculada. Para seu cabimento, imprescindível a demonstração de que a decisão embargada se mostrou equivocada, obscura, contraditória ou omissa, conforme disciplina o art. 1.022 e incisos do CPC. Outrossim, é pacífico o entendimento do Superior Tribunal de Justiça de que os embargos de declaração não constituem meio adequado para a rediscussão do mérito da causa, devendo limitar-se à correção de vícios que comprometam a compreensão da decisão. “PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. OMISSÕES INEXISTENTES. REDISCUSSÃO DE MATÉRIA DE MÉRITO. IMPOSSIBILIDADE. 1. A solução correta e integral da controvérsia, com lastro em fundamentos suficientes, não configura omissão. 2. Os Embargos de Declaração não constituem instrumento adequado para a rediscussão da matéria de mérito consubstanciada na decisão recorrida, quando não presentes os vícios de omissão, obscuridade ou contradição, nos termos do art. 1.022 do CPC. 3. Embargos de Declaração rejeitados.” (STJ - EDcl no REsp: 1549458 SP 2014/0130168-2, Relator: Ministro HERMAN BENJAMIN, Data de Julgamento: 11/04/2022, T2 - SEGUNDA TURMA, Data de Publicação: DJe 25/04/2022)” Contudo, no presente caso, o embargante não se desincumbiu em demonstrar vícios na decisão embargada, deixando evidente que a sua pretensão é de reapreciar o mérito da causa pela via estreita dos Embargos de Declaração. No que tange à alegada omissão sobre a comprovação dos danos morais, verifica-se que o decisum impugnado fundamentou amplamente a condenação. Assentou-se expressamente que se trata de responsabilidade civil extracontratual e que os descontos indevidos sobre benefício previdenciário, verbas de caráter alimentar, são suficientes, por si só, para configurar o dano moral in re ipsa, prescindindo de prova do sofrimento da vítima, conforme entendimento jurisprudencial consolidado no âmbito do STJ e Tribunais Estaduais. Ressaltou ainda que a decisão proferida também foi clara ao adotar critérios objetivos como a capacidade econômica das partes, a gravidade da ofensa e a função pedagógica da condenação, observando, inclusive, parâmetros fixados em jurisprudência análoga. Sob esse viés, transcrevo inclusive trecho da referida decisão: “[...] Por fim, quanto ao Dano Moral, este se configura in re ipsa diante da violação dos direitos da personalidade da autora, sobretudo quando os descontos incidiram sobre proventos de natureza alimentar, comprometendo sua subsistência. A jurisprudência do STJ e dos Tribunais Estaduais é pacífica no sentido de que descontos indevidos reiterados, em especial sobre benefício previdenciário, ultrapassam o mero aborrecimento. [...] Cumpre destacar, ainda, que a indenização por Dano Moral possui tríplice função: a compensatória, para mitigar os danos sofridos pela vítima; a punitiva, para condenar o autor da prática do ato ilícito lesivo, e a preventiva, para dissuadir o cometimento de novos atos ilícitos. No caso em apreço, verifica-se que a autora é aposentada, e recebe aposentadoria do (INSS), e o os réus, por sua vez, são entidades com fins lucrativos. [...].” Quanto à suposta contradição na fixação dos juros de mora, também não se sustenta. O acórdão fixou corretamente o termo inicial dos juros desde o evento danoso, conforme expressa diretriz da Súmula 54 do STJ, aplicável nos casos de responsabilidade extracontratual: Súmula 54/STJ – Os juros moratórios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. Ressalte-se que a Súmula 362 do STJ, invocada indevidamente pelo embargante, diz respeito à correção monetária, e não aos juros de mora, sendo, portanto, absolutamente impertinente à hipótese dos autos. Todavia, em que pese a ausência de quaisquer dos vícios apontados pelo embargante – quanto aos danos morais e termo inicial dos juros moratórios -, ao reanalisar o decisum, verifiquei a necessidade de realizar alguns esclarecimentos acerca dos demais consectários legais referentes à condenação, uma vez que tratam-se de matéria de ordem pública e, portanto, cabível sua análise de ofício, consoante entendimento da Corte Superior, vejamos: AGRAVO INTERNO NOS EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. JUROS DE MORA E CORREÇÃO MONETÁRIA. INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS. CONSECTÁRIOS LEGAIS . AUSÊNCIA DE VÍCIO NA DECISÃO. AGRAVO INTERNO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. A correção monetária e os juros de mora são consectários legais da condenação principal, possuem natureza de ordem pública e podem ser analisados até mesmo de ofício, de modo que sua aplicação ou alteração, bem como a modificação de seu termo inicial, não configura julgamento extra petita nem reformatio in pejus . 2. Agravo interno a que se nega provimento. (STJ - AgInt nos EDcl no AREsp: 2088555 MS 2022/0073250-2, Relator.: Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, Data de Julgamento: 27/03/2023, T4 - QUARTA TURMA, Data de Publicação: DJe 31/03/2023) PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AGRAVO INTERNO. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL . VIOLAÇÃO DOS ARTS. 489 E 1.022 DO CPC. NÃO OCORRÊNCIA. REVISÃO DO VALOR DA INDENIZAÇÃO DECORRENTE DE INSTITUIÇÃO DE SERVIDÃO ADMINISTRATIVA. REEXAME DE FATOS E PROVAS. SÚMULA 7/STJ. ALTERAÇÃO DOS ÍNDICES DE CORREÇÃO MONETÁRIA E JUROS DE MORA . POSSIBILIDADE. MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA. REFORMATIO IN PEJUS. NÃO OCORRÊNCIA . PROVIMENTO NEGADO. 1. Inexiste a alegada violação aos arts. 489 e 1 .022 do Código de Processo Civil, pois a prestação jurisdicional foi dada na medida da pretensão deduzida, segundo se depreende da análise do acórdão recorrido. O Tribunal de origem apreciou fundamentadamente a controvérsia, não padecendo o julgado de erro, omissão, contradição ou obscuridade. Destaca-se que julgamento diverso do pretendido, como neste caso, não implica ofensa aos dispositivos de lei invocados. 2 . O Tribunal de origem concluiu que o valor da indenização pretendido pela ora agravada encontra-se amparado na prova técnica produzida em juízo, evidente quanto ao prejuízo suportado decorrente da instituição da servidão administrativa. A reforma desse entendimento encontra óbice na Súmula 7/STJ. 3. O acórdão recorrido foi proferido em conformidade com a orientação jurisprudencial do Superior Tribunal de Justiça (STJ) de que os índices de correção monetária e juros de mora, por se tratar de consectários legais da condenação principal, possuem natureza de ordem pública, cognoscíveis de ofício, motivo pelo qual não prospera a alegação de ocorrência de reformatio in pejus . 4. Agravo interno a que se nega provimento. (STJ - AgInt no AREsp: 2093321 RJ 2022/0081973-9, Relator.: Ministro PAULO SÉRGIO DOMINGUES, Data de Julgamento: 26/02/2024, T1 - PRIMEIRA TURMA, Data de Publicação: DJe 29/02/2024) Pois bem, com a nova redação do art. 389, parágrafo único, do Código Civil, introduzida pela Lei nº 14.905/2024, estabelece que a atualização monetária deve ocorrer pelo IPCA, enquanto os juros moratórios devem ser calculados pela taxa Selic, deduzindo-se a variação do IPCA. A jurisprudência recente tem aplicado esses critérios de forma imediata, considerando o direito intertemporal, conforme os julgados a seguir: DIREITO PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. APLICAÇÃO DA LEI Nº 14.905/24. CORREÇÃO MONETÁRIA DOS DANOS MORAIS. INCIDÊNCIA DO IPCA. EMBARGOS ACOLHIDOS. I. CASO EM EXAME Embargos de declaração opostos pela instituição financeira ré em face de acórdão, que fixou a correção monetária com base na tabela do TJSP, alegando contradição com o artigo 406 do Código Civil e pleiteando a aplicação da taxa SELIC. A autora, em contrarrazões, defendeu a manutenção do v. acórdão, sustentando a correção dos consectários legais e a inaplicabilidade da nova legislação antes de sua vigência. II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO Há duas questões em discussão: (i) definir se a correção monetária deve ser alterada com base na Lei nº 14.905/24, que entrou em vigor em setembro de 2024; (ii) estabelecer qual o índice de correção monetária aplicável aos danos morais, considerando o arbitramento ocorrido após a vigência da nova lei. III. RAZÕES DE DECIDIR A correção monetária dos danos morais deve seguir o entendimento consolidado na Súmula 362 do STJ, com incidência a partir da data do arbitramento, que ocorreu após a entrada em vigor da Lei nº 14 .905/24. A nova legislação aplicável determina a incidência do Índice Nacional de Preços ao Consumidor Amplo (IPCA), conforme o parágrafo único do artigo 389 do Código Civil, afastando a aplicação da tabela do TJSP e da taxa SELIC, como pleiteado pelo embargante. Os juros de mora, em conformidade com a Súmula 54 do STJ e o artigo 398 do Código Civil, devem ser mantidos em 1% ao mês, a partir do evento danoso, que, no caso, é a data da contratação declarada inexistente. IV. DISPOSITIVO Embargos de declaração acolhidos, para determinar que a correção monetária dos danos morais seja feita pelo IPCA, a partir do arbitramento da indenização. (TJ-SP - Embargos de Declaração Cível: 10004274820238260042 Altinópolis, Relator.: Domingos de Siqueira Frascino, Data de Julgamento: 16/10/2024, Núcleo de Justiça 4.0 em Segundo Grau – Turma IV (Direito Privado 2), Data de Publicação: 16/10/2024) DIREITO PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. ALEGAÇÃO DE OMISSÃO. NÃO OCORRÊNCIA. JUROS DE MORA E CORREÇÃO MONETÁRIA. MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA. LEI 14.905/2024. APLICAÇÃO DA TAXA SELIC. EMBARGOS ACOLHIDOS. I. CASO EM EXAME 1. Embargos de declaração opostos pelo apelante alegando omissão em relação aos consectários legais. Contrarrazões do embargado, que pleiteia a rejeição dos embargos e a aplicação de multa. II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO 2. A questão em discussão consiste em verificar a necessidade de esclarecimento do acórdão quanto aos índices de correção monetária e juros de mora aplicáveis à indenização por danos morais, considerando a recente edição da Lei 14.905/2024 e o entendimento consolidado do STJ sobre o tema. III. RAZÕES DE DECIDIR 3. Constatado que o embargante não havia suscitado o tema dos índices de atualização monetária e juros de mora em apelação anterior, afasta-se a alegação de omissão. 4. No entanto, por se tratar de matéria de ordem pública, procede-se à análise dos critérios de juros e correção monetária aplicáveis, com fundamento no entendimento firmado pelo STJ no REsp 1.795 .982-SP e nas modificações trazidas pela Lei 14.905/2024. 5. Determina-se a aplicação da taxa Selic, que inclui tanto a correção monetária quanto os juros de mora, até o início da vigência da Lei 14 .905/2024. 6. Após a geração de efeitos da Lei 14.905/2024, a atualização monetária será calculada com base no IPCA, que será abatido dos juros moratórios calculados com base na Selic. IV. DISPOSITIVO E TESE 7. Embargos de declaração acolhidos. Tese de julgamento: 1. As taxas de juros de mora e correção monetária em indenizações de natureza civil devem ser substituídas pela taxa Selic, conforme entendimento do STJ no REsp nº 1.795.982/SP. 2. A atualização monetária e os juros moratórios serão calculados pela Selic, ante a pacificação do tema pelo REsp nº 1.795.982/SP, e com a geração de efeitos da Lei nº 14.905/24 passa a servir de critério de atualização o IPCA e de remuneração por juros a Selic, abatido o valor do IPCA. Dispositivos relevantes citados: CC, arts. 389 e 406. Jurisprudência relevante citada: TJSP, Embargos de Declaração Cível n. 1029789-21 .2023.8.26.0002; STJ, REsp nº 1 .795.982-SP. (TJ-SP - Embargos de Declaração Cível: 10007859020238260566 São Carlos, Relator.: Rosana Santiso, Data de Julgamento: 11/11/2024, Núcleo de Justiça 4.0 em Segundo Grau – Turma IV (Direito Privado 2), Data de Publicação: 11/11/2024) Com isso, a atualização monetária, quando não convencionada ou não prevista em lei específica, deve ser feita pelo IPCA, conforme nova redação do art. 389, parágrafo único: “Art. 389. Não cumprida a obrigação, responde o devedor por perdas e danos, mais juros, atualização monetária e honorários de advogado. (Redação dada pela Lei nº 14.905, de 2024) Produção de efeitos. Parágrafo único. Na hipótese de o índice de atualização monetária não ter sido convencionado ou não estar previsto em lei específica, será aplicada a variação do Índice Nacional de Preços ao Consumidor Amplo (IPCA), apurado e divulgado pela Fundação Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística (IBGE), ou do índice que vier a substituí-lo. (Incluído pela Lei nº 14.905, de 2024)” Portanto, na hipótese dos autos, por se tratar de responsabilidade extracontratual e, portanto, ausente qualquer previsão contratual, aplica-se o supracitado índice legal. Quanto aos juros de mora, houve alteração na redação do art. 406 - que anteriormente previa a taxa de 1% ao mês -, passando agora a prever que a taxa legal de juros corresponde à SELIC deduzida do IPCA. Vejamos: “Art. 406. Quando não forem convencionados, ou quando o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinação da lei, os juros serão fixados de acordo com a taxa legal. (Redação dada pela Lei nº 14.905, de 2024) § 1º A taxa legal corresponderá à taxa referencial do Sistema Especial de Liquidação e de Custódia (Selic), deduzido o índice de atualização monetária de que trata o parágrafo único do art. 389 deste Código. (Incluído pela Lei nº 14.905, de 2024) § 2º A metodologia de cálculo da taxa legal e sua forma de aplicação serão definidas pelo Conselho Monetário Nacional e divulgadas pelo Banco Central do Brasil. (Incluído pela Lei nº 14.905, de 2024) § 3º Caso a taxa legal apresente resultado negativo, este será considerado igual a 0 (zero) para efeito de cálculo dos juros no período de referência.” Nesse sentido, deve-se aplicar a Taxa Selic deduzido o IPCA quanto aos juros moratórios, todavia somente a partir da produção de efeitos da Lei 14.905/2024, aplicando, antes, os juros moratórios de 1% (um por cento) ao mês. Ainda, consigno que, quando da incidência conjunta dos juros e correção monetária, deve-se aplicar apenas a Taxa Selic, sem cumulação de qualquer outro índice, como o IPCA, uma vez que aquela engloba juros e correção monetária. Nesse sentido, cito o entendimento do Superior Tribunal de Justiça, in verbis: PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM AGRAVO INTERNO NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. CUMPRIMENTO DE SENTENÇA. LIQUIDAÇÃO . ATUALIZAÇÃO MONETÁRIA. ÍNDICE DE CORREÇÃO DOS VALORES DEVIDOS. TAXA SELIC. IMPOSSIBILIDADE DE CUMULAÇÃO COM OUTROS ÍNDICES . OMISSÃO VERIFICADA. EMBARGOS ACOLHIDOS. 1. Nos termos da jurisprudência desta Corte, é vedada a cumulação de índices de correção monetária e de juros de mora com a Taxa Selic .Precedentes. 2. Constatada, no caso, a incidência cumulativa de Taxa Selic e juros de 1% ao mês sobre as quantias executadas, impõe-se a reforma do acórdão recorrido, neste ponto. 3 . Embargos de declaração acolhidos para sanar a omissão apontada, com efeitos modificativos. (STJ - EDcl no AgInt no AREsp: 2325110 MT 2023/0079616-0, Relator.: Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, Data de Julgamento: 12/08/2024, T4 - QUARTA TURMA, Data de Publicação: DJe 14/08/2024) Com efeito, haja vista se tratar de matéria de ordem pública, registro de ofício que os consectários legais devem incidir da seguinte forma: Quanto aos danos materiais, aplica-se a Taxa Selic, que engloba juros e correção monetária, com incidência a partir do evento danoso/efetivo prejuízo, nos termos das Súmula 54 e 43 do STJ. No que se refere aos danos morais, aplica-se os juros de mora de 1% ao mês desde o evento danoso (Súmula 54/STJ) até a produção de efeitos da Lei 14.905/2024, momento a partir do qual adota-se a Taxa Selic deduzido o IPCA, incidindo, por sua vez, até a data do arbitramento, a partir de quando incide a correção monetária conjuntamente (Súmula362/STJ) e, assim, aplica-se a Taxa Selic, sem cumulação de qualquer outro índice, por englobar juros e correção monetária. Ante o exposto, conheço dos Embargos de Declaração e lhe NEGO PROVIMENTO, todavia, de ofício, esclarece-se a forma de incidência dos consectários legais referentes à condenação, haja vista se tratar de matéria de ordem pública, nos termos da fundamentação. Belém (PA), data registrada no sistema. LEONARDO DE NORONHA TAVARES RELATOR

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Processo nº 0800564-16.2020.8.14.0054

ID: 308150104

Tribunal: TJPA Órgão: 1ª Turma de Direito Privado - Desembargador LEONARDO DE NORONHA TAVARES Classe: APELAçãO CíVEL Nº Processo: 0800564-16.2020.8.14.0054

Data de Disponibilização: 26/06/2025

Polo Ativo:

Polo Passivo:

BANCO BRADESCO SA BRADESCO VIDA E PREVIDENCIA S.A.

Decisão

Advogados:

ROBERTO DOREA PESSOA

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LARISSA SENTO SE ROSSI

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SECRETARIA ÚNICA DE DIREITO PÚBLICO E PRIVADO 1ª TURMA DE DIREITO PRIVADO COMARCA DE MARABÁ/PA EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM APELAÇÃO CÍVEL Nº 0800564-16.2020.8.14.0054 EMBARGANTE/APELADO: BANCO BRADESCO… SECRETARIA ÚNICA DE DIREITO PÚBLICO E PRIVADO 1ª TURMA DE DIREITO PRIVADO COMARCA DE MARABÁ/PA EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM APELAÇÃO CÍVEL Nº 0800564-16.2020.8.14.0054 EMBARGANTE/APELADO: BANCO BRADESCO S.A. EMBARGADA: DECISÃO MONOCRÁTICA DE ID Nº 25847863 APELANTE: MARIA DA CRUZ GOMES RELATOR: DES. LEONARDO DE NORONHA TAVARES DIREITO PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM APELAÇÃO CÍVEL. AUSÊNCIA DE OMISSÃO, CONTRADIÇÃO OU ERRO MATERIAL. PRETENSÃO DE REDISCUSSÃO DO MÉRITO. CONSECTÁRIOS LEGAIS. MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA. ESCLARECIMENTO DE OFÍCIO. EMBARGOS REJEITADOS. I. CASO EM EXAME 1. Embargos de declaração opostos por instituição financeira contra decisão monocrática que deu provimento à apelação cível da parte autora, reformando sentença de improcedência para reconhecer descontos indevidos em benefício previdenciário, fixar indenização por dano moral e determinar restituição em dobro. O embargante alega omissão quanto à fundamentação do valor arbitrado a título de dano moral e contradição sobre o termo inicial dos juros moratórios. II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO 2. A questão em discussão consiste em verificar: (i) se a decisão incorreu em omissão ou contradição ao reconhecer o dano moral e ao fixar os juros moratórios; (ii) se é possível rediscutir o mérito da condenação via embargos de declaração; (iii) se os consectários legais (juros e correção monetária) devem ser ajustados de ofício à luz da Lei nº 14.905/2024. III. RAZÕES DE DECIDIR 3. Inexistência de vício previsto no art. 1.022 do CPC. Pretensão de rediscutir mérito não é cabível em sede de embargos de declaração. 4. Fundamentação expressa quanto à caracterização do dano moral in re ipsa e à fixação do valor da indenização com base em critérios objetivos, como capacidade econômica das partes, gravidade da lesão e função pedagógica da condenação. 5. Correta fixação dos juros moratórios desde o evento danoso, nos termos da Súmula 54/STJ, não havendo contradição. 6. De ofício, esclarece-se a forma de incidência dos consectários legais, por se tratar de matéria de ordem pública. 7. Aplicação da nova redação dos arts. 389, parágrafo único, e 406 do Código Civil, conferida pela Lei nº 14.905/2024: IV. DISPOSITIVO E TESE 8. Embargos de declaração conhecidos e rejeitados. De ofício, esclarece-se a forma de aplicação dos consectários legais da condenação. Tese de julgamento: 1. Os embargos de declaração não se prestam à rediscussão do mérito da causa, sendo cabíveis apenas nos casos previstos no art. 1.022 do CPC. 2. O dano moral decorrente de desconto indevido em provento de natureza alimentar configura-se in re ipsa, prescindindo de prova do sofrimento da vítima. 3. Os consectários legais em condenações de responsabilidade civil extracontratual devem observar a Lei nº 14.905/2024.” Dispositivos relevantes citados: CPC, arts. 1.022 e 85, § 11; CC, arts. 389, parágrafo único, 406, 398; CF/1988, art. 5º, V e X; CDC, arts. 14 e 42, parágrafo único. Jurisprudência relevante citada: STJ, Súmulas 54, 362; STJ, REsp 1.795.982/SP; STJ, EDcl no AgInt no AREsp 2325110/MT; TJ-SP, Embargos de Declaração Cível 1000785-90.2023.8.26.0566. DECISÃO MONOCRÁTICA O EXMO. SR. DESEMBARGADOR LEONARDO DE NORONHA TAVARES (RELATOR): Trata-se de EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM APELAÇÃO CÍVEL opostos por BANCO BRADESCO S.A. contra a decisão monocrática de minha relatoria, sob Id. 25847863, que deu provimento ao recurso de Apelação interposto pela autora MARIA DA CRUZ GOMES, cuja ementa encontra-se assim redigida: Ementa: DIREITO CIVIL E DO CONSUMIDOR. APELAÇÃO CÍVEL. CONTRATAÇÃO NÃO COMPROVADA DE SEGURO. DESCONTOS INDEVIDOS EM CONTA PREVIDENCIÁRIA. DANO MORAL CONFIGURADO. REPETIÇÃO DO INDÉBITO EM DOBRO. PROVIMENTO DO RECURSO. I. CASO EM EXAME 1. Recurso de apelação interposto contra sentença de improcedência em ação declaratória de inexistência de relação jurídica cumulada com repetição de indébito e danos morais, proposta por aposentada que alegou descontos indevidos relativos a seguro não contratado. Sentença reconheceu validade da contratação com base em documento não assinado pela autora. II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO 2. A questão em discussão consiste em saber: (I) se a ausência de assinatura da consumidora em contrato de seguro descaracteriza a relação jurídica; (II) se os descontos realizados em benefício previdenciário sem autorização configuram falha na prestação do serviço; (III) se há direito à repetição em dobro dos valores descontados e à indenização por danos morais. III. RAZÕES DE DECIDIR 3. Aplicação do art. 14 do CDC. Responsabilidade objetiva da instituição financeira por falha na prestação do serviço. 4. Impugnada a autenticidade da assinatura, cabia à instituição a prova da regular contratação, conforme art. 429, II do CPC. 5. Ausência de perícia grafotécnica ou outro meio idôneo de prova. 6. Inexistência de relação jurídica válida. Descontos indevidos em benefício previdenciário da autora. 7. Aplicação do art. 42, parágrafo único, do CDC: restituição em dobro dos valores indevidamente cobrados. 8. Dano moral in re ipsa. Violação aos direitos da personalidade da autora. Indenização fixada em R$10.000,00. 9. Juros moratórios a partir do evento danoso. Súmula 54 do STJ. 10. Inversão do ônus da sucumbência e majoração da verba honorária em grau recursal (art. 85, §11, CPC). IV. DISPOSITIVO E TESE 11. Recurso conhecido e provido. Sentença reformada para reconhecer a inexistência da relação jurídica, condenar os apelados à repetição do indébito em dobro e ao pagamento de indenização por danos morais de R$10.000,00. Tese de julgamento: 1. A ausência de assinatura da consumidora em contrato de seguro descaracteriza a relação jurídica e impõe à instituição financeira o ônus da prova da regular contratação. 2. A realização de descontos em benefício previdenciário sem prova da contratação configura falha na prestação do serviço e enseja restituição em dobro e dano moral. 3. O dano moral decorrente de desconto indevido em provento alimentar prescinde de comprovação específica, por configurar violação à dignidade da pessoa humana. Dispositivos relevantes citados: CDC, arts. 14, 42, parágrafo único, 46; CC, arts. 104, 188, I, 398, 422 e 944; CPC, arts. 85, §11, 429, II, 932, 1.010, II e III; CF/1988, art. 5º, LXXVIII. Jurisprudência relevante citada: STJ, REsp 1.846.649/MA (Tema 1.061); STJ, EAREsp 676.608/RS; TJ-SP, AC 1011948-59.2020.8.26.0344; TJ-MG, AC 10000212493118001; TJ-MT, AC 1013643-21.2020.8.11.0003; TJ-PR, APL 0055522-80.2022.8.16.0014. Em seus aclaratórios (Id. 26097277) a parte embargante alega, inicialmente, a existência de vícios no julgado, notadamente omissão e erro material, na medida em que a decisão não teria observado a inexistência de prova do alegado abalo moral suportado pela parte autora, tampouco expôs de forma suficiente os fundamentos que justificassem o montante arbitrado a título de indenização. Sustenta que, durante a instrução, não foi demonstrado sofrimento ou repercussão que justifique a condenação por danos morais, asseverando que não basta a mera ocorrência do fato, sendo imprescindível a prova de sua repercussão negativa na esfera íntima da parte autora. Argumenta, ainda, que a decisão não indicou de forma clara quais elementos justificaram a fixação do valor de R$ 10.000,00, valor este que reputa excessivo, motivo pelo qual requereu sua exclusão ou, alternativamente, a redução do valor arbitrado. No tocante aos juros moratórios, defende que, tratando-se de responsabilidade civil extracontratual por dano moral, estes devem fluir apenas a partir da data do arbitramento judicial da indenização, conforme a orientação consolidada no Superior Tribunal de Justiça por meio da Súmula 362. Ao final, pugnou pelo conhecimento e acolhimento dos aclaratórios. Contrarrazões sob Id. 26736649, onde a autora pleiteou pelo não conhecimento dos embargos ou, em caso de conhecimento, o seu desprovimento. É o relatório, síntese do necessário. DECIDO. Presentes os pressupostos de admissibilidade recursal, conheço dos Embargos de Declaração e passo à sua análise. Nos termos do art. 1.022 do CPC, cabem embargos de declaração contra qualquer decisão judicial para: (I) esclarecer obscuridade ou eliminar contradição; (II) suprir omissão de ponto ou questão sobre a qual devia se pronunciar o juiz, de ofício ou a requerimento; e (III) corrigir erro material. Desse modo, os embargos de declaração possuem fundamentação vinculada. Para seu cabimento, imprescindível a demonstração de que a decisão embargada se mostrou equivocada, obscura, contraditória ou omissa, conforme disciplina o art. 1.022 e incisos do CPC. Outrossim, é pacífico o entendimento do Superior Tribunal de Justiça de que os embargos de declaração não constituem meio adequado para a rediscussão do mérito da causa, devendo limitar-se à correção de vícios que comprometam a compreensão da decisão. “PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. OMISSÕES INEXISTENTES. REDISCUSSÃO DE MATÉRIA DE MÉRITO. IMPOSSIBILIDADE. 1. A solução correta e integral da controvérsia, com lastro em fundamentos suficientes, não configura omissão. 2. Os Embargos de Declaração não constituem instrumento adequado para a rediscussão da matéria de mérito consubstanciada na decisão recorrida, quando não presentes os vícios de omissão, obscuridade ou contradição, nos termos do art. 1.022 do CPC. 3. Embargos de Declaração rejeitados.” (STJ - EDcl no REsp: 1549458 SP 2014/0130168-2, Relator: Ministro HERMAN BENJAMIN, Data de Julgamento: 11/04/2022, T2 - SEGUNDA TURMA, Data de Publicação: DJe 25/04/2022)” Contudo, no presente caso, o embargante não se desincumbiu em demonstrar vícios na decisão embargada, deixando evidente que a sua pretensão é de reapreciar o mérito da causa pela via estreita dos Embargos de Declaração. No que tange à alegada omissão sobre a comprovação dos danos morais, verifica-se que o decisum impugnado fundamentou amplamente a condenação. Assentou-se expressamente que se trata de responsabilidade civil extracontratual e que os descontos indevidos sobre benefício previdenciário, verbas de caráter alimentar, são suficientes, por si só, para configurar o dano moral in re ipsa, prescindindo de prova do sofrimento da vítima, conforme entendimento jurisprudencial consolidado no âmbito do STJ e Tribunais Estaduais. Ressaltou ainda que a decisão proferida também foi clara ao adotar critérios objetivos como a capacidade econômica das partes, a gravidade da ofensa e a função pedagógica da condenação, observando, inclusive, parâmetros fixados em jurisprudência análoga. Sob esse viés, transcrevo inclusive trecho da referida decisão: “[...] Por fim, quanto ao Dano Moral, este se configura in re ipsa diante da violação dos direitos da personalidade da autora, sobretudo quando os descontos incidiram sobre proventos de natureza alimentar, comprometendo sua subsistência. A jurisprudência do STJ e dos Tribunais Estaduais é pacífica no sentido de que descontos indevidos reiterados, em especial sobre benefício previdenciário, ultrapassam o mero aborrecimento. [...] Cumpre destacar, ainda, que a indenização por Dano Moral possui tríplice função: a compensatória, para mitigar os danos sofridos pela vítima; a punitiva, para condenar o autor da prática do ato ilícito lesivo, e a preventiva, para dissuadir o cometimento de novos atos ilícitos. No caso em apreço, verifica-se que a autora é aposentada, e recebe aposentadoria do (INSS), e o os réus, por sua vez, são entidades com fins lucrativos. [...].” Quanto à suposta contradição na fixação dos juros de mora, também não se sustenta. O acórdão fixou corretamente o termo inicial dos juros desde o evento danoso, conforme expressa diretriz da Súmula 54 do STJ, aplicável nos casos de responsabilidade extracontratual: Súmula 54/STJ – Os juros moratórios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual. Ressalte-se que a Súmula 362 do STJ, invocada indevidamente pelo embargante, diz respeito à correção monetária, e não aos juros de mora, sendo, portanto, absolutamente impertinente à hipótese dos autos. Todavia, em que pese a ausência de quaisquer dos vícios apontados pelo embargante – quanto aos danos morais e termo inicial dos juros moratórios -, ao reanalisar o decisum, verifiquei a necessidade de realizar alguns esclarecimentos acerca dos demais consectários legais referentes à condenação, uma vez que tratam-se de matéria de ordem pública e, portanto, cabível sua análise de ofício, consoante entendimento da Corte Superior, vejamos: AGRAVO INTERNO NOS EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. JUROS DE MORA E CORREÇÃO MONETÁRIA. INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS. CONSECTÁRIOS LEGAIS . AUSÊNCIA DE VÍCIO NA DECISÃO. AGRAVO INTERNO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. A correção monetária e os juros de mora são consectários legais da condenação principal, possuem natureza de ordem pública e podem ser analisados até mesmo de ofício, de modo que sua aplicação ou alteração, bem como a modificação de seu termo inicial, não configura julgamento extra petita nem reformatio in pejus . 2. Agravo interno a que se nega provimento. (STJ - AgInt nos EDcl no AREsp: 2088555 MS 2022/0073250-2, Relator.: Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, Data de Julgamento: 27/03/2023, T4 - QUARTA TURMA, Data de Publicação: DJe 31/03/2023) PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. AGRAVO INTERNO. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL . VIOLAÇÃO DOS ARTS. 489 E 1.022 DO CPC. NÃO OCORRÊNCIA. REVISÃO DO VALOR DA INDENIZAÇÃO DECORRENTE DE INSTITUIÇÃO DE SERVIDÃO ADMINISTRATIVA. REEXAME DE FATOS E PROVAS. SÚMULA 7/STJ. ALTERAÇÃO DOS ÍNDICES DE CORREÇÃO MONETÁRIA E JUROS DE MORA . POSSIBILIDADE. MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA. REFORMATIO IN PEJUS. NÃO OCORRÊNCIA . PROVIMENTO NEGADO. 1. Inexiste a alegada violação aos arts. 489 e 1 .022 do Código de Processo Civil, pois a prestação jurisdicional foi dada na medida da pretensão deduzida, segundo se depreende da análise do acórdão recorrido. O Tribunal de origem apreciou fundamentadamente a controvérsia, não padecendo o julgado de erro, omissão, contradição ou obscuridade. Destaca-se que julgamento diverso do pretendido, como neste caso, não implica ofensa aos dispositivos de lei invocados. 2 . O Tribunal de origem concluiu que o valor da indenização pretendido pela ora agravada encontra-se amparado na prova técnica produzida em juízo, evidente quanto ao prejuízo suportado decorrente da instituição da servidão administrativa. A reforma desse entendimento encontra óbice na Súmula 7/STJ. 3. O acórdão recorrido foi proferido em conformidade com a orientação jurisprudencial do Superior Tribunal de Justiça (STJ) de que os índices de correção monetária e juros de mora, por se tratar de consectários legais da condenação principal, possuem natureza de ordem pública, cognoscíveis de ofício, motivo pelo qual não prospera a alegação de ocorrência de reformatio in pejus . 4. Agravo interno a que se nega provimento. (STJ - AgInt no AREsp: 2093321 RJ 2022/0081973-9, Relator.: Ministro PAULO SÉRGIO DOMINGUES, Data de Julgamento: 26/02/2024, T1 - PRIMEIRA TURMA, Data de Publicação: DJe 29/02/2024) Pois bem, com a nova redação do art. 389, parágrafo único, do Código Civil, introduzida pela Lei nº 14.905/2024, estabelece que a atualização monetária deve ocorrer pelo IPCA, enquanto os juros moratórios devem ser calculados pela taxa Selic, deduzindo-se a variação do IPCA. A jurisprudência recente tem aplicado esses critérios de forma imediata, considerando o direito intertemporal, conforme os julgados a seguir: DIREITO PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. APLICAÇÃO DA LEI Nº 14.905/24. CORREÇÃO MONETÁRIA DOS DANOS MORAIS. INCIDÊNCIA DO IPCA. EMBARGOS ACOLHIDOS. I. CASO EM EXAME Embargos de declaração opostos pela instituição financeira ré em face de acórdão, que fixou a correção monetária com base na tabela do TJSP, alegando contradição com o artigo 406 do Código Civil e pleiteando a aplicação da taxa SELIC. A autora, em contrarrazões, defendeu a manutenção do v. acórdão, sustentando a correção dos consectários legais e a inaplicabilidade da nova legislação antes de sua vigência. II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO Há duas questões em discussão: (i) definir se a correção monetária deve ser alterada com base na Lei nº 14.905/24, que entrou em vigor em setembro de 2024; (ii) estabelecer qual o índice de correção monetária aplicável aos danos morais, considerando o arbitramento ocorrido após a vigência da nova lei. III. RAZÕES DE DECIDIR A correção monetária dos danos morais deve seguir o entendimento consolidado na Súmula 362 do STJ, com incidência a partir da data do arbitramento, que ocorreu após a entrada em vigor da Lei nº 14 .905/24. A nova legislação aplicável determina a incidência do Índice Nacional de Preços ao Consumidor Amplo (IPCA), conforme o parágrafo único do artigo 389 do Código Civil, afastando a aplicação da tabela do TJSP e da taxa SELIC, como pleiteado pelo embargante. Os juros de mora, em conformidade com a Súmula 54 do STJ e o artigo 398 do Código Civil, devem ser mantidos em 1% ao mês, a partir do evento danoso, que, no caso, é a data da contratação declarada inexistente. IV. DISPOSITIVO Embargos de declaração acolhidos, para determinar que a correção monetária dos danos morais seja feita pelo IPCA, a partir do arbitramento da indenização. (TJ-SP - Embargos de Declaração Cível: 10004274820238260042 Altinópolis, Relator.: Domingos de Siqueira Frascino, Data de Julgamento: 16/10/2024, Núcleo de Justiça 4.0 em Segundo Grau – Turma IV (Direito Privado 2), Data de Publicação: 16/10/2024) DIREITO PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. ALEGAÇÃO DE OMISSÃO. NÃO OCORRÊNCIA. JUROS DE MORA E CORREÇÃO MONETÁRIA. MATÉRIA DE ORDEM PÚBLICA. LEI 14.905/2024. APLICAÇÃO DA TAXA SELIC. EMBARGOS ACOLHIDOS. I. CASO EM EXAME 1. Embargos de declaração opostos pelo apelante alegando omissão em relação aos consectários legais. Contrarrazões do embargado, que pleiteia a rejeição dos embargos e a aplicação de multa. II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO 2. A questão em discussão consiste em verificar a necessidade de esclarecimento do acórdão quanto aos índices de correção monetária e juros de mora aplicáveis à indenização por danos morais, considerando a recente edição da Lei 14.905/2024 e o entendimento consolidado do STJ sobre o tema. III. RAZÕES DE DECIDIR 3. Constatado que o embargante não havia suscitado o tema dos índices de atualização monetária e juros de mora em apelação anterior, afasta-se a alegação de omissão. 4. No entanto, por se tratar de matéria de ordem pública, procede-se à análise dos critérios de juros e correção monetária aplicáveis, com fundamento no entendimento firmado pelo STJ no REsp 1.795 .982-SP e nas modificações trazidas pela Lei 14.905/2024. 5. Determina-se a aplicação da taxa Selic, que inclui tanto a correção monetária quanto os juros de mora, até o início da vigência da Lei 14 .905/2024. 6. Após a geração de efeitos da Lei 14.905/2024, a atualização monetária será calculada com base no IPCA, que será abatido dos juros moratórios calculados com base na Selic. IV. DISPOSITIVO E TESE 7. Embargos de declaração acolhidos. Tese de julgamento: 1. As taxas de juros de mora e correção monetária em indenizações de natureza civil devem ser substituídas pela taxa Selic, conforme entendimento do STJ no REsp nº 1.795.982/SP. 2. A atualização monetária e os juros moratórios serão calculados pela Selic, ante a pacificação do tema pelo REsp nº 1.795.982/SP, e com a geração de efeitos da Lei nº 14.905/24 passa a servir de critério de atualização o IPCA e de remuneração por juros a Selic, abatido o valor do IPCA. Dispositivos relevantes citados: CC, arts. 389 e 406. Jurisprudência relevante citada: TJSP, Embargos de Declaração Cível n. 1029789-21 .2023.8.26.0002; STJ, REsp nº 1 .795.982-SP. (TJ-SP - Embargos de Declaração Cível: 10007859020238260566 São Carlos, Relator.: Rosana Santiso, Data de Julgamento: 11/11/2024, Núcleo de Justiça 4.0 em Segundo Grau – Turma IV (Direito Privado 2), Data de Publicação: 11/11/2024) Com isso, a atualização monetária, quando não convencionada ou não prevista em lei específica, deve ser feita pelo IPCA, conforme nova redação do art. 389, parágrafo único: “Art. 389. Não cumprida a obrigação, responde o devedor por perdas e danos, mais juros, atualização monetária e honorários de advogado. (Redação dada pela Lei nº 14.905, de 2024) Produção de efeitos. Parágrafo único. Na hipótese de o índice de atualização monetária não ter sido convencionado ou não estar previsto em lei específica, será aplicada a variação do Índice Nacional de Preços ao Consumidor Amplo (IPCA), apurado e divulgado pela Fundação Instituto Brasileiro de Geografia e Estatística (IBGE), ou do índice que vier a substituí-lo. (Incluído pela Lei nº 14.905, de 2024)” Portanto, na hipótese dos autos, por se tratar de responsabilidade extracontratual e, portanto, ausente qualquer previsão contratual, aplica-se o supracitado índice legal. Quanto aos juros de mora, houve alteração na redação do art. 406 - que anteriormente previa a taxa de 1% ao mês -, passando agora a prever que a taxa legal de juros corresponde à SELIC deduzida do IPCA. Vejamos: “Art. 406. Quando não forem convencionados, ou quando o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinação da lei, os juros serão fixados de acordo com a taxa legal. (Redação dada pela Lei nº 14.905, de 2024) § 1º A taxa legal corresponderá à taxa referencial do Sistema Especial de Liquidação e de Custódia (Selic), deduzido o índice de atualização monetária de que trata o parágrafo único do art. 389 deste Código. (Incluído pela Lei nº 14.905, de 2024) § 2º A metodologia de cálculo da taxa legal e sua forma de aplicação serão definidas pelo Conselho Monetário Nacional e divulgadas pelo Banco Central do Brasil. (Incluído pela Lei nº 14.905, de 2024) § 3º Caso a taxa legal apresente resultado negativo, este será considerado igual a 0 (zero) para efeito de cálculo dos juros no período de referência.” Nesse sentido, deve-se aplicar a Taxa Selic deduzido o IPCA quanto aos juros moratórios, todavia somente a partir da produção de efeitos da Lei 14.905/2024, aplicando, antes, os juros moratórios de 1% (um por cento) ao mês. Ainda, consigno que, quando da incidência conjunta dos juros e correção monetária, deve-se aplicar apenas a Taxa Selic, sem cumulação de qualquer outro índice, como o IPCA, uma vez que aquela engloba juros e correção monetária. Nesse sentido, cito o entendimento do Superior Tribunal de Justiça, in verbis: PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM AGRAVO INTERNO NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. CUMPRIMENTO DE SENTENÇA. LIQUIDAÇÃO . ATUALIZAÇÃO MONETÁRIA. ÍNDICE DE CORREÇÃO DOS VALORES DEVIDOS. TAXA SELIC. IMPOSSIBILIDADE DE CUMULAÇÃO COM OUTROS ÍNDICES . OMISSÃO VERIFICADA. EMBARGOS ACOLHIDOS. 1. Nos termos da jurisprudência desta Corte, é vedada a cumulação de índices de correção monetária e de juros de mora com a Taxa Selic .Precedentes. 2. Constatada, no caso, a incidência cumulativa de Taxa Selic e juros de 1% ao mês sobre as quantias executadas, impõe-se a reforma do acórdão recorrido, neste ponto. 3 . Embargos de declaração acolhidos para sanar a omissão apontada, com efeitos modificativos. (STJ - EDcl no AgInt no AREsp: 2325110 MT 2023/0079616-0, Relator.: Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, Data de Julgamento: 12/08/2024, T4 - QUARTA TURMA, Data de Publicação: DJe 14/08/2024) Com efeito, haja vista se tratar de matéria de ordem pública, registro de ofício que os consectários legais devem incidir da seguinte forma: Quanto aos danos materiais, aplica-se a Taxa Selic, que engloba juros e correção monetária, com incidência a partir do evento danoso/efetivo prejuízo, nos termos das Súmula 54 e 43 do STJ. No que se refere aos danos morais, aplica-se os juros de mora de 1% ao mês desde o evento danoso (Súmula 54/STJ) até a produção de efeitos da Lei 14.905/2024, momento a partir do qual adota-se a Taxa Selic deduzido o IPCA, incidindo, por sua vez, até a data do arbitramento, a partir de quando incide a correção monetária conjuntamente (Súmula362/STJ) e, assim, aplica-se a Taxa Selic, sem cumulação de qualquer outro índice, por englobar juros e correção monetária. Ante o exposto, conheço dos Embargos de Declaração e lhe NEGO PROVIMENTO, todavia, de ofício, esclarece-se a forma de incidência dos consectários legais referentes à condenação, haja vista se tratar de matéria de ordem pública, nos termos da fundamentação. Belém (PA), data registrada no sistema. LEONARDO DE NORONHA TAVARES RELATOR

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Processo nº 1000785-24.2023.8.11.0044

ID: 295584393

Tribunal: TJMT Órgão: Segunda Câmara de Direito Público e Coletivo Classe: APELAçãO CíVEL Nº Processo: 1000785-24.2023.8.11.0044

Data de Disponibilização: 11/06/2025

Polo Ativo:

ESPÓLIO DE MARIO GERALDO REGISTRADO(A) CIVILMENTE COMO MARIO GERALDO

Polo Passivo:

Acórdão

Advogados:

ANTONIO ELSON SABAINI

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ESTADO DE MATO GROSSO PODER JUDICIÁRIO SEGUNDA CÂMARA DE DIREITO PÚBLICO E COLETIVO NÚMERO ÚNICO: 1000785-24.2023.8.11.0044 CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) ASSUNTO: [FLORA, AMBIENTAL] RELATORA: EXMA. SR… ESTADO DE MATO GROSSO PODER JUDICIÁRIO SEGUNDA CÂMARA DE DIREITO PÚBLICO E COLETIVO NÚMERO ÚNICO: 1000785-24.2023.8.11.0044 CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) ASSUNTO: [FLORA, AMBIENTAL] RELATORA: EXMA. SRA. DESA. MARIA APARECIDA FERREIRA FAGO REDATOR DESIGNADO: EXMO. SR. DES. MÁRIO ROBERTO KONO DE OLIVEIRA TURMA JULGADORA: [EXMA. SRA. DESA. MARIA APARECIDA FERREIRA FAGO, EXMO. SR. DES. DEOSDETE CRUZ JUNIOR, EXMO. SR. DES. JONES GATTASS DIAS, EXMO. SR. DES. MARIO ROBERTO KONO DE OLIVEIRA, EXMA. SRA. DESA. VANDYMARA GALVAO RAMOS PAIVA ZANOLO] PARTE(S): [ESPÓLIO DE MARIO GERALDO registrado(a) civilmente como MARIO GERALDO - CPF: 125.042.709-68 (APELANTE), ANTONIO ELSON SABAINI - CPF: 391.580.989-68 (ADVOGADO), JANE GERALDO VERTUAN - CPF: 901.102.349-87 (APELANTE), MINISTERIO PUBLICO DO ESTADO DE MATO GROSSO - CNPJ: 14.921.092/0001-57 (APELADO), JANE GERALDO VERTUAN - CPF: 901.102.349-87 (REPRESENTANTE/NOTICIANTE)] A C Ó R D Ã O Vistos, relatados e discutidos os autos em epígrafe, a SEGUNDA CÂMARA DE DIREITO PÚBLICO E COLETIVO do Tribunal de Justiça do Estado de Mato Grosso, sob a Presidência Des(a). MARIO ROBERTO KONO DE OLIVEIRA, por meio da Turma Julgadora, proferiu a seguinte decisão: POR MAIORIA PROVERAM O RECURSO PARA ANULAR A SENTENÇA, NOS TERMOS DO VOTO DO 2º VOGAL, EXMO. SR. DES. MÁRIO ROBERTO KONO DE OLIVEIRA. PARTICIPARAM DO JULGAMENTO A EXCELENTÍSSIMA SRA. DESA. RELATORA MARIA APARECIDA FERREIRA FAGO, 1º VOGAL EXMO. SR. DES. DEOSDETE CRUZ JÚNIOR E 2º VOGAL EXMO, SR. DES. MÁRIO ROBERTO KONO DE OLIVEIRA, 3ª VOGAL EXMA. SRA. DESA. VANDYMARA GALVAO RAMOS PAIVA ZANOLO (CONVOCADA) e 4º VOGAL EXMO. SR. DES. JONES GATTASS DIAS (CONVOCADO). E M E N T A DIREITO ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO CIVIL PÚBLICA POR DANO AMBIENTAL. AUTO DE INFRAÇÃO AMBIENTAL. INEXISTÊNCIA DE NOTIFICAÇÃO PRÉVIA. AUSÊNCIA DE CONTRADITÓRIO E AMPLA DEFESA NA VIA ADMINISTRATIVA. NULIDADE DO ATO SANCIONADOR. CONTAMINAÇÃO DOS ATOS SUBSEQUENTES. IMPOSSIBILIDADE DE SUPERAÇÃO NA VIA JUDICIAL. SENTENÇA ANULADA. EXTINÇÃO DO FEITO SEM RESOLUÇÃO DE MÉRITO. I. Caso em exame Apelação interposta pelo Espólio de Mário Geraldo contra sentença que, nos autos de Ação Civil Pública ajuizada pelo Ministério Público Estadual, julgou parcialmente procedentes os pedidos para impor condenações por dano ambiental em razão de desmatamento sem autorização, com base em auto de infração e relatório técnico da SEMA/MT. II. Questão em discussão Discute-se: (i) a validade do processo administrativo sancionador diante da alegada ausência de notificação do autuado; (ii) a possibilidade de aproveitamento da autuação para fins de instrução da ação civil pública; e (iii) a ocorrência de cerceamento de defesa e violação aos princípios constitucionais do devido processo legal, do contraditório e da ampla defesa. III. Razões de decidir A ausência de comprovação de notificação regular do Espólio no processo administrativo de autuação ambiental compromete a validade do ato sancionador, por inobservância às garantias constitucionais do contraditório e da ampla defesa (CF/1988, art. 5º, LIV e LV). A posterior ciência dos fatos por ocasião da citação judicial não supre o vício formal do procedimento administrativo, dada a autonomia das esferas e a necessidade de observância de garantias em cada instância de responsabilização. Configurada a nulidade do auto de infração, os atos dele derivados, inclusive a propositura da ação civil pública, restam contaminados, inviabilizando o prosseguimento do feito judicial. A higidez do procedimento administrativo é condição de validade para a atuação jurisdicional que dele se origina, sendo incabível a convalidação posterior de vício insanável. IV. Dispositivo e tese Recurso conhecido e provido. Sentença anulada. Processo extinto sem resolução de mérito. Tese de julgamento: "1. A ausência de notificação regular do autuado em processo administrativo sancionador ambiental, com violação ao contraditório e à ampla defesa, impõe a nulidade do auto de infração e de todos os atos dele decorrentes. 2. A nulidade insanável do procedimento administrativo contamina a pretensão veiculada em ação civil pública dele derivada, impondo a extinção do feito judicial sem resolução de mérito." Dispositivos relevantes citados: CF/1988, art. 5º, LIV e LV; CPC/2015, art. 485, VI. Jurisprudência relevante citada: STF, ADI 4338, Rel. Min. Rosa Weber, j. 23/08/2019; TRF-4, AC 5012184-22.2022.4.04.7100, Rel. Des. Vivian Caminha, j. 05/10/2022. R E L A T O R I O EXMA. SRA. DESA. MARIA APARECIDA FERREIRA FAGO: Egrégia Câmara: Trata-se de “RECURSO DE APELAÇÃO”, interposto por ESPÓLIO DE MARIO GERALDO contra a sentença proferida pela Excelentíssima Dra. Raíza Vitória de Castro Rego Bastos Gonzaga, juíza de direito, que, na “AÇÃO CIVIL PÚBLICA COM PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA” n.º 1000785-24.2023.8.11.0044, cujo trâmite ocorre na 1ª Vara da Comarca de Paranatinga, MT, julgou parcialmente procedente os pedidos dispostos na inicial, da seguinte maneira (ID. 251532941): “VISTOS. Trata-se de ação civil pública, com pedido de tutela provisória de urgência, ajuizada pelo Ministério Público do Estado de Mato Grosso em desfavor de Mario Geraldo, partes qualificadas nos autos. Narra o Parquet que, em razão do Auto de Infração nº 211333423/D lavrado em 29/09/2021 pela SEMA - Secretaria de Estado e Meio Ambiente (ID 112974211 - fl. 07) foi identificado no imóvel rural denominado “Fazenda Vale do Sonho”, no município de Paranatinga/MT, Matrículas nº 6.724 e nº 7.077 do 1º Serviço de Registro de Imóveis de Paranatinga/MT (ID 114752945 - fls. 04 e 09) de propriedade da parte requerida, o desmatamento ilegal, no lapso de março a maio de 2021, em 43,1835 hectares, sem a devida DLA - Declaração de Limpeza de Área em Imóveis Rurais e sem autorização do órgão ambiental competente, fora de ARL e APP, consoante Relatório Técnico nº 253/21/DUD/RONDON/SEMA/MT (ID 112974211 - fl. 11). Por isso, pugna pela indenização por danos ambientais materiais no montante de R$ 390.168,10 (trezentos e noventa mil, cento e sessenta e oito reais e dez centavos) em prol do Fundo Municipal ou Estadual do Meio Ambiente; pela indenização por danos ambientais extrapatrimoniais em prol também do Fundo do Meio Ambiente; e pela averbação da sentença condenatória na Matrícula do imóvel objeto da lide. Juntou documentos. Em sede de cognição sumária (ID 113170909), deferiu-se parcialmente a tutela de urgência, bem como a inversão do ônus da prova. Adveio certidão informando a averbação da presente ação nas Matrículas nº 6.724 e nº 7.077 do 1º Serviço de Registro de Imóveis de Paranatinga/MT (ID 114752942, ID 114752945 e ID 114752945 - fls. 04 e 09). Citado o requerido (ID 116485282 e ID 116725664). Houve pedido de habilitação do Espólio de Mario Geraldo, representado por Jane Geraldo Vertuan, ante o óbito do outrora autor Mario Geraldo na data de 09/12/2021 (ID 116725673). Designada audiência de conciliação, restou infrutífera (ID 122891172). Após, a parte requerida ofereceu contestação (ID 134452631) alegando, preliminarmente, a ausência de interesse processual por falta de intimação no processo administrativo. No mérito, a revogação da tutela de urgência; impossibilidade de inversão do ônus da prova; e a inexistência de responsabilidade civil. Também juntou documentos, como: Contrato de Arrendamento Rural (ID 134454045). O órgão ministerial apresentou impugnação à contestação (ID 140896565). Instados acerca da dilação probatória, o requerido pleiteou a prova documental (ID 143387522). Lado outro, o Parquet informou que não há outras provas a produzir além de as encartadas nos autos (ID 143863436). É o relatório. Fundamento e decido. É consabido que o juiz dirigirá o processo conforme as disposições do CPC, incumbindo-lhe determinar o suprimento de pressupostos processuais e o saneamento de outros vícios processuais (art. 139, IX, do CPC). Por ora, indefiro a prova documental, haja vista a sua prescindibilidade para o deslinde da causa, considerando a existência de outros documentos acostados nos autos. Por outro ângulo, fixo o seguinte ponto controvertido: a (in)existência de responsabilidade civil ambiental. Saliento, ademais, que o ônus da prova incumbe à requerente, quanto ao fato constitutivo de seu direito, e ao requerido, quanto à existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito da autora, consoante o art. 373, I e II, do CPC. Saneado o feito, portanto. Previamente, no que tange às preliminares que impedem ou retardam julgamento do mérito, o art. 337, XI, do CPC preconiza que incumbe ao réu, antes de discutir o mérito, alegar, dentre outras, a ausência de legitimidade e de interesse processual. É cediço, ainda, que o interesse de agir se evidencia quando presente o trinômio necessidade-utilidade-adequação. Destarte, o processo deve ser útil para o fim que se destina e o instrumento adequado para ensejar o resultado almejado pelo requerente. Nesse trilhar: EMENTA: APELAÇÃO CÍVEL - AÇÃO DECLARATÓRIA - AUSÊNCIA DE PRETENSÃO RESISTIDA - FALTA DE INTERESSE DE AGIR - O interesse de agir diz respeito ao binômio necessidade-adequação, sendo que a necessidade está relacionada ao fato de a parte ter de submeter a questão à análise do Poder Judiciário para ver satisfeita a sua pretensão e a adequação refere-se à utilização de meio processual apto à solução da lide - Ausente a demonstração da pretensão resistida, falta à parte autora o interesse de agir para pedir a tutela jurisdicional pretendida[1]. Nessa hermenêutica, o art. 17 do CPC alude que para postular em juízo é necessário ter interesse e legitimidade. De tal sorte, o art. 330, III, do CPC assegura que a petição inicial será indeferida quando o autor carecer de interesse processual, incumbindo ao réu, antes de discutir o mérito, alegar ausência de legitimidade ou de interesse processual (art. 337, XI, do CPC). Entrementes, o art. 485, IV, VI e § 3º, do CPC consigna que o juiz não resolverá o mérito quando verificar ausência de legitimidade ou de interesse processual, podendo, inclusive, conhecer de ofício, em qualquer tempo e grau de jurisdição, enquanto não ocorrer o trânsito em julgado. Compulsando os autos, verifico que há diversos elementos para corroborar o interesse de agir, especialmente o Auto de Infração nº 211333423/D lavrado em 29/09/2021 pela SEMA - Secretaria de Estado e Meio Ambiente (ID 112974211 - fl. 07) e o Relatório Técnico nº 253/21/DUD/RONDON/SEMA/MT (ID 112974211 - fl. 11). Não se olvida, a propósito, que as esferas cível, administrativa e penal são distintas, independentes e autônomas, não sendo uma daquela pressuposto para outra, ressalvadas as exceções legais. Nesse diapasão, o Tribunal de Justiça do Estado de Mato Grosso: EMENTA AGRAVO DE INSTRUMENTO — AÇÃO CIVIL PÚBLICA — DESMATAMENTO SEM AUTORIZAÇÃO OU LICENÇA DO ÓRGÃO AMBIENTAL — PARQUE ESTADUAL SERRA RICARDO FRANCO — DANOS AO MEIO AMBIENTE — PERDA DO INTERESSE PROCESSUAL EM RAZÃO DE ANULAÇÃO DO AUTO DE INFRAÇÃO NA ESFERA ADMINISTRATIVA — INDEPENDÊNCIA ENTRE AS ESFERAS ADMINISTRATIVA, CÍVEL E PENAL - NÃO VERIFICAÇÃO — DIREITO À REPARAÇÃO CIVIL E PENAL AMBIENTAL CONSIDERADA IMPRESCRITÍVEL PELO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL NO JULGAMENTO DO TEMA Nº 999 — REQUISITOS DO ARTIGO 300 DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL — AUSENTES — RECURSO NÃO PROVIDO. A anulação do auto de infração na seara administrativa pela prescrição da pretensão punitiva não retira a ilicitude do dano ambiental supostamente causado, principalmente, não impede o Ministério Público Estadual de buscar na esfera cível e penal a responsabilização do infrator pelos danos causados ao meio ambiente, que são independentes entre si. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento do RE 654833/AC (Tema nº 999), com repercussão geral, fixou a tese de ser imprescritível a pretensão de reparação civil de dano ambiental, logo, uma vez constatado o dano ambiental consistente no desmatamento ilegal do Parque Estadual Serra Ricardo Franco, a anulação do auto de infração ambiental pela Administração não extingue o interesse processual do legitimado para buscar a reparação judicialmente na esfera cível e penal, a se considerar principalmente a magnitude dos danos causados ao meio ambiente[2]. Ao seu turno, é crucial relembrar que determinadas matérias administrativas devem ser resolvidas em ação própria pertinente (a título de exemplo: declaratória, anulatória de auto de infração etc.), não sendo matéria defensiva apta à análise em sede de ação civil pública ambiental. Assim sendo, afasto a preliminar de ausência de interesse processual. Superado tal prolegômenos, tratando-se de demanda cujas questões fáticas estão bem delineadas, resta evidente a inexistência de controvérsia sobre a matéria de fato e a desnecessidade de dilatação da instrução probatória, quando já há elementos suficientes, impondo-se ao julgador, como corolário lógico do princípio da duração razoável do processo, o dever de decidir diretamente a lide, nos termos dos arts. 4º, 6º e 355, I, do CPC. O art. 355, I, do CPC preleciona que o juiz julgará antecipadamente o pedido, proferindo sentença com resolução de mérito, quando não houver necessidade de produção de outras provas. É o caso dos autos. Assim sendo, passa-se à análise do meritum causae. O órgão ministerial visa à responsabilização civil ambiental da parte requerida em razão de desmatamento ilegal, em 43,1835 hectares, sem a devida DLA - Declaração de Limpeza de Área em Imóveis Rurais. Para tanto, carreou aos autos, especialmente o Auto de Infração nº 211333423/D lavrado em 29/09/2021 pela SEMA - Secretaria de Estado e Meio Ambiente (ID 112974211 - fl. 07) e o Relatório Técnico nº 253/21/DUD/RONDON/SEMA/MT (ID 112974211 - fl. 11). De outro vértice, a requerida arguiu a revogação da tutela de urgência, a impossibilidade de inversão do ônus da prova e a inexistência de responsabilidade civil. Pois bem. É cediço que o princípio da responsabilidade visa responder às diversas antijuridicidades ambientais. Desse modo, nas searas penal e administrativa exige-se conduta ilícita do agente. Por outro ângulo, na responsabilidade civil dispensa-se a verificação da licitude ou ilicitude da conduta, pois basta que haja um dano ao meio ambiente imputado ao poluidor/degradador. Nesse jaez, o Superior Tribunal de Justiça adotou a teoria do risco integral: DIREITO AMBIENTAL E PROCESSUAL CIVIL. DANO AMBIENTAL. LUCROS CESSANTES AMBIENTAL. RESPONSABILIDADE OBJETIVA INTEGRAL. DILAÇÃO PROBATÓRIA. INVERSÃO DO ÔNUS PROBATÓRIO. CABIMENTO. 1. A legislação de regência e os princípios jurídicos que devem nortear o raciocínio jurídico do julgador para a solução da lide encontram-se insculpidos não no códice civilista brasileiro, mas sim no art. 225, § 3º, da CF e na Lei 6.938/81, art. 14, § 1º, que adotou a teoria do risco integral, impondo ao poluidor ambiental responsabilidade objetiva integral. Isso implica o dever de reparar independentemente de a poluição causada ter-se dado em decorrência de ato ilícito ou não, não incidindo, nessa situação, nenhuma excludente de responsabilidade. Precedentes[3]. Registra-se que a tutela civil tem relação tanto com o dano consumado quanto pela ameaça de dano (tutela inibitória), onde ainda não há degradação ambiental. Não é por outro motivo que o art. 225, § 3º, da CF assegura que as condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitarão os infratores, pessoas físicas ou jurídicas, a sanções penais e administrativas, independentemente da obrigação de reparar os danos causados. Nesse trilhar, o art. 14, §1º, da Lei nº 6.938/1981 elenca que “é o poluidor obrigado, independentemente da existência de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. O Ministério Público da União e dos Estados terá legitimidade para propor ação de responsabilidade civil e criminal, por danos causados ao meio ambiente”. Sucede-se, portanto, que a responsabilidade civil pela reparação do dano possui natureza propter rem, ou seja, adere à propriedade, sendo possível responsabilizar o proprietário ou o possuidor atual ou anterior por atos praticados. Nesse panorama, o art. 2º, § 2º, do Código Florestal diz que as obrigações previstas nesta Lei têm natureza real e são transmitidas ao sucessor, de qualquer natureza, no caso de transferência de domínio ou posse do imóvel rural. Da mesma forma, a Súmula 623 do STJ salienta que as obrigações ambientais possuem natureza propter rem, sendo admissível cobrá-las do proprietário ou possuidor atual e/ou dos anteriores, à escolha do credor. É consabido, outrossim, que enquanto a aquisição da propriedade bens móveis se dá pela tradição (art. 1.267 do CC[4]), a transmissão de propriedade de bens imóveis (urbano e rural) ocorre por meio de registro público junto ao Cartório competente, de acordo com o prelecionado no art. 1.245 do CC. Nesse viés: Art. 1.245. Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do título translativo no Registro de Imóveis. § 1º Enquanto não se registrar o título translativo, o alienante continua a ser havido como dono do imóvel. Infere-se dos autos, ao menos sob um juízo perfunctório, que o requerido não só é proprietário do bem, isto é, parte legítima para integrar o polo passivo da ação, conforme Matrículas nº 6.724 e nº 7.077 do 1º Serviço de Registro de Imóveis de Paranatinga/MT (ID 114752945 - fls. 04 e 09), como também é a responsável civilmente por eventual lesão ao meio ecológico no âmbito de sua área rural, embora haja Contrato de Arrendamento Rural (ID 134454045). Nessa exegese, a sanção civil independe da aferição de culpa do poluidor, ou seja, a responsabilidade civil em matéria ambiental é objetiva, fundamentada na teoria do risco, consoante a jurisprudência: RECURSO DE APELAÇÃO CÍVEL – AÇÃO CIVIL PÚBLICA – REPARAÇÃO DE DANO AMBIENTAL – DEGRADAÇÃO DE ÁREA DE VEGETAÇÃO NATIVA E DE PRESERVAÇÃO PERMANENTE – DANO AMBIENTAL CONFIGURADO – ALEGAÇÃO DE CULPA DO ANTIGO PROPRIETÁRIO – IRRELEVÂNCIA – OBRIGAÇÃO PROPTER REM – RESPONSABILIDADE OBJETIVA E SOLIDÁRIA ENTRE O ANTIGO E ATUAL PROPRIETÁRIO OU POSSUIDOR – APLICABILIDADE DO ENTENDIMENTO PRETORIANO DISPOSTO NA SÚMULA 623 DO STJ – FALECIMENTO DE ALGUNS DOS REQUERIDOS NÃO DEMOSTRADA – CERTIDÃO DE ÓBITO NÃO APRESENTADA – AUTORIZAÇÃO LEGAL PARA O DESMATAMENTO – REQUISITOS NÃO PREENCHIDOS PELOS REQUERIDOS – AUSÊNCIA DE FIXAÇÃO DE HONORÁRIOS NA SENTENÇA – INAPLICABILIDADE DO ART. 85, § 11 DO CPC – RECURSO CONHECIDO E DESPROVIDO. Demonstrada a ocorrência de dano ambiental substanciado no desmatamento de área considerada de preservação permanente, sem licença outorgada pelo órgão ambiental competente, torna-se imperiosa sua reparação. Conforme entendimento pretoriano disposto na Súmula 623 do Superior Tribunal de Justiça “As obrigações ambientais possuem natureza propter rem, sendo admissível cobrá-las do proprietário ou possuidor atual e/ou dos anteriores, à escolha do credor". Diante da ausência demonstração pelos requeridos de que as áreas que eles ocupam não são as mesmas da degradação ambiental, deve ser mantida a responsabilização deles pelos danos constatados pela autoridade ambiental. Impossível se mostra afastar a responsabilidade ambiental e/ou extinguir a ação sem resolução de mérito em relação a alguns sócios, sob o fundamento de serem falecidos, quando não é apresentado nos autos as certidões de óbito. O artigo 50-a da Lei 9.605/1998, que dispões sobre as sanções penais e administrativas derivadas de condutas e atividades lesivas ao meio ambiente, estabelece que não é considerado crime a degradação do meio ambiente, quando se mostrar necessária para subsistência imediata pessoal do agente ou de sua família. Não sendo possível constar que a degradação da área de preservação se deu como a única forma de prover o sustento próprio ou de seus familiares de forma imediata, não há que se falar na aplicação dessa legislação (artigo 50-a da Lei 9.605/1998). [...][5] No caso em lume, considerando a veracidade e a legitimidade dos documentos públicos (art. 405 do CPC) anexos, ou seja, do Auto de Infração nº 211333423/D lavrado pela SEMA (ID 112974211) e o Relatório Técnico nº 253/21/DUD/RONDON/SEMA/MT (ID 112974211), resta identificada a responsabilidade civil para fins de reparar o dano, até porque a parte requerida não se desincumbiu do ônus da prova. Para corroborar, há as Matrículas nº 6.724 e nº 7.077 do 1º Serviço de Registro de Imóveis de Paranatinga/MT (ID 114752945 - fls. 04 e 09) e o Contrato de Arrendamento Rural (ID 134454045) atestando que o registro público do imóvel rural, assim como o instrumento de arrendamento está em nome do requerido. Nesse cenário, a Jurisprudência em Teses, Edição nº 30, Enunciado 09, do STJ ministra que: “A obrigação de recuperar a degradação ambiental é do titular da propriedade do imóvel, mesmo que não tenha contribuído para a deflagração do dano, tendo em conta sua natureza propter rem”. Aliás, o entendimento sumular é no sentido de que a inversão do ônus da prova aplica-se às ações de degradação ambiental (Súmula 618 do STJ). Logo, não há mero indício de prova asseverando o fato, pelo contrário, há elementos suficientes certificando a lesão ao meio ambiente na área de propriedade do requerido. Nessa senda: APELAÇÃO CÍVEL – AÇÃO CIVIL PÚBLICA AMBIENTAL – DANO AMBIENTAL – SUPRESSÃO DE FLORESTA NATIVA SEM AUTORIZAÇÃO DA AUTORIDADE COMPETENTE – COMPROVAÇÃO – DANO MORAL DIFUSO – NÃO HOUVE IMPUGNAÇÃO – PRECLUSÃO – OCORRÊNCIA – DANO MATERIAL – CONFIGURADO – POSSIBILIDADE DE CUMULAR COM OBRIGAÇÃO DE FAZER E NÃO FAZER – 1. Ocorre a preclusão consumativa quando o recorrente deixa de impugnar a ausência de condenação em dano moral difuso. 2. O “requerimento” do Ministério Público em peça opinativa não tem o condão de afastar a preclusão que já havia ocorrido quanto ao pedido de dano moral difuso. 3. Sendo as provas dos autos suficientes para reconhecer a responsabilidade do requerido pelo dano ambiental, decorrente do desmatamento sem autorização legal, é devido o dever de reparação integral e pagamento de indenização por danos materiais. 4. Recurso conhecido e provido[6]. Desse modo, a Súmula 629 do STJ dispõe que “quanto ao dano ambiental, é admitida a condenação do réu à obrigação de fazer ou à de não fazer cumulada com a de indenizar”. No caso em tela, portanto, acolho a pretensão ministerial para o fim de condenar a parte requerida à indenização por danos material e extrapatrimonial, haja vista a presença dos requisitos do instituto da responsabilidade civil objetiva, isto é, a lesão ao bem jurídico ambiental, a conduta da pessoa física (art. 3º, IV, da Lei nº 6.938/81) que causou degradação ambiental com o desmatamento não autorizado em área de especial proteção e o nexo de causalidade entre o dano e a atividade da parte proprietária. Ante o exposto, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTE o pedido do Ministério Público do Estado de Mato Grosso, resolvendo o mérito, nos termos do disposto no art. 487, I, do CPC, para condenar o Espólio de Mario Geraldo, representado por Jane Geraldo Vertuan à: (I) indenização pelos danos ambientais materiais no valor de R$ 390.168,10 (trezentos e noventa mil, cento e sessenta e oito reais e dez centavos) em prol do Fundo Municipal do Meio Ambiente, corrigido monetariamente da data da sentença; (II) indenização pelos danos ambientais extrapatrimoniais no montante de R$ 10.00,00 (dez mil reais) em prol do Fundo Municipal do Meio Ambiente, corrigido monetariamente da data da sentença (Súmula 362 do STJ); e (III) averbação da sentença condenatória no bojo da Matrícula nº 5.183 do 1º Serviço de Registro de Imóveis de Paranatinga/MT. Condeno, por fim, a parte requerida ao pagamento de custas e despesas processuais. Condeno-a, também, aos juros de mora de 1% (um por cento) ao mês, a partir da citação (art. 405 do CC c/c art. 240 do CPC). Preclusas as vias recursais, arquive-se, nos moldes do Provimento CGJ nº 39/2020 e anexo único do CNGC. Publique-se. Registre-se. Intime-se. Raíza Vitória de Castro Rego Bastos Gonzaga Juíza de Direito”. Contra essa sentença, a parte promovida, ora apelante, opôs embargos de declaração (ID. 251532942), rejeitados, nos seguintes termos (ID. 251532946): “A oposição de embargos de declaração é de fundamentação vinculada as hipóteses de cabimento descritas no art. 1.022 do CPC, quais sejam, obscuridade, contradição, omissão ou erro material, não possuindo natureza de efeito modificativo. No caso em tela, o pedido revela nítida hipótese de má compreensão da finalidade e da utilidade dos embargos de declaração em nosso sistema processual. À toda evidência o que pretende o recorrente é modificar o decisum objurgado, meio para o qual não se presta o recurso. Salta aos olhos que no caso em concreto, certa ou errada, a decisão analisou e ponderou o argumento central apresentado pelas partes. Logo, entendo que não há omissão ou contradição nela que justifique a pretensão formulada. Desse modo, se a parte entende que a decisão é contrária a lei ou a prova dos autos, deve se valer do meio recursal apto a alcançar seu objetivo, descabendo o manejo dos declaratórios apenas para expor o inconformismo da parte com o resultado da decisão. Inexistindo, por conseguinte, qualquer omissão, contradição ou obscuridade sobre qualquer ponto discutido e decidido na lide, rejeito os embargos declaratórios, que não se prestam ao fim de reformar a sentença atacada. P.I.C Às providências. Raíza Vitória de Castro Rego Bastos Gonzaga Juíza de Direito”. Nas razões recursais, a parte apelante alega, preliminarmente, sua hipossuficiência econômica, sob o fundamento de que o espólio não possui capacidade financeira para arcar com as custas judiciais. Sustenta que, o acervo hereditário encontra-se integralmente comprometido por débitos pendentes, os quais estão sendo objeto de execuções e demandas judiciais em trâmite, circunstância que inviabiliza a assunção de novas despesas processuais. Além disso, assevera que não houve prévia notificação acerca da infração ambiental que lhe foi imputada, tendo tomado ciência do fato somente com o ajuizamento da ação civil pública, o que configura manifesta violação aos princípios do contraditório, da ampla defesa e do devido processo legal. Ressalta que referida irregularidade compromete a higidez e a validade dos atos praticados no âmbito do procedimento administrativo, maculando sua legalidade e eficácia. Argumenta que o Ministério Público não logrou êxito em comprovar a efetiva entrega do auto de infração, evidenciando um vício insanável que compromete não apenas a regularidade do procedimento administrativo, mas também a validade de todos os atos subsequentes dele decorrentes, ensejando, assim, sua nulidade absoluta. Ainda, consigna que não há que se falar em responsabilidade objetiva, uma vez que, à época dos fatos, parte da área em questão havia sido esbulhada por invasores que, além de praticarem ameaças contra si e sua família, impediram o regular exercício da posse sobre a propriedade. Salienta que, em razão desse cenário de intimidação, permaneceu afastado do imóvel, somente tomando ciência dos ilícitos ambientais em momento posterior. Registra que, diante dessa situação, foi lavrado boletim de ocorrência em junho de 2021, ou seja, em data anterior à expedição do auto de infração, o que demonstra que já havia formalizado a comunicação dos fatos às autoridades competentes antes mesmo da instauração do procedimento administrativo sancionador. Diante disso, defende ser evidente a impossibilidade de imputação de qualquer responsabilidade pelo suposto desmatamento ambiental, haja vista que não exercia posse ou controle sobre a área no período em questão. Destaca que o temor de sua família era plenamente justificado, especialmente considerando que, no ano de 2018, o filho de Mário César Geral foi brutalmente assassinado em decorrência das ameaças perpetradas pelos referidos invasores, fato que reforça a impossibilidade de se atribuir qualquer responsabilidade à parte ora recorrente. Pontua, ademais, que não houve comprovação concreta de que o suposto dano ambiental tenha causado lesão coletiva relevante, razão pela qual a condenação por dano extrapatrimonial se mostra desproporcional e desprovida de fundamentação adequada, configurando violação aos princípios da razoabilidade e proporcionalidade. Em face dessa situação, depois de discorrer sobre os fatos e fundamentos jurídicos que entende cabíveis à espécie, a parte apelante, dentre outras alegações e providências, requer: “ (...) a. CONCEDER a justiça gratuita nos termos do artigo 99 do CPC e, caso este não seja o entendimento de Vossos Julgadores, que seja concedido o prazo para a realização do recolhimento nos termos do artigo 99, §7º do CPC; b. RECONHECER a responsabilidade civil subjetiva do apelante e sua consequente ausência de responsabilidade sobre os danos ambientais da área mencionada, em especial diante da falta de provas, conforme exposto no item III das razões do recurso; c. A REFORMA da r. sentença para que seja provido o recurso, indeferido todos os pedidos realizados na exordial, principalmente o indeferimento de indenização moral e material; d. Requer a intimação do apelado, para que se manifeste no prazo de 15 dias, através de seu procurador judicial constituído; e. CONDENAR o Apelado, ao pagamento das custas processuais e honorários advocatícios, com fulcro no artigo 85, §1º do Código de Processo Civil. (...)”. Contrarrazões apresentadas no ID. 251532954, por meio das quais a parte apelada requer o não conhecimento do recurso, sob o fundamento da ausência de recolhimento do preparo, arguindo, assim, a sua deserção. Subsidiariamente, na hipótese de não reconhecimento da deserção, pugna pelo desprovimento do recurso, com a consequente manutenção da sentença objurgada em sua integralidade A d. Procuradoria-Geral de Justiça, em seu parecer, opina pelo indeferimento do benefício da justiça gratuita, com a consequente exigência do recolhimento das custas processuais. No mérito, manifesta-se pelo provimento do recurso. É o relatório. V O T O EXMA. SRA. DESA. MARIA APARECIDA FEREIRA FAGO (RELATORA): Egrégia Câmara: Conforme relatado, trata-se de “RECURSO DE APELAÇÃO”, interposto por ESPÓLIO DE MARIO GERALDO contra a sentença proferida pela Excelentíssima Dra. Raíza Vitória de Castro Rego Bastos Gonzaga, juíza de direito, que, na “AÇÃO CIVIL PÚBLICA COM PEDIDO DE ANTECIPAÇÃO DE TUTELA” n.º 1000785-24.2023.8.11.0044, cujo trâmite ocorre na 1ª Vara da Comarca de Paranatinga, MT, julgou parcialmente procedente os pedidos dispostos na inicial (ID. 251532941). Extrai-se dos autos que a parte promovente, ora apelada, MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DE MATO GROSSO, ingressou, em 20.03.2013, com a presente ação, em face do promovido, em razão de suposto ilícito ambiental, consubstanciado no Auto de Infração n.º 211333423/D, que identificou, nos termos do Relatório de Fiscalização n.° 253/21/DUDRONDON/SEMA/MT, a realização de atividade de limpeza em uma área correspondente a 43,1835 hectares de imóvel rural, fora dos limites da área de reserva legal e da área de preservação permanente, sem a devida Declaração de Limpeza de Áreas em Imóveis Rurais (DLA) devidamente registrada no banco de dados do órgão ambiental competente. Dessa forma, requereu a condenação da parte requerida ao pagamento de indenização pelos danos ambientais materiais, no montante de R$ 390.168,10 (trezentos e noventa mil, cento e sessenta e oito reais e dez centavos), a ser revertido em favor do fundo municipal ou estadual de meio ambiente. Além disso, pleiteou a condenação ao pagamento de indenização pelos danos extrapatrimoniais decorrentes da conduta lesiva ao meio ambiente. Por sua vez, a parte promovida apresentou contestação, no ID. 251532923, na qual alegou a nulidade do procedimento administrativo, sob o argumento de ausência de intimação para manifestação nos autos. Sustentou, ainda, a inexistência de responsabilidade, ao fundamento de que, à época dos fatos, a área em questão encontrava-se sob esbulho possessório. Ademais, asseverou a inexistência de dano moral indenizável, razão pela qual pugnou, ao final, pela total improcedência da demanda. Na sequência, a parte adversa apresentou impugnação à contestação, devidamente juntada aos autos no ID. 251532931. Sobreveio, então, a r. sentença ora fustigada, prolatada no dia 19.05.2024, contra a qual a parte ré opôs embargos de declaração, os quais foram rejeitados, nos seguintes termos (ID. 251532946): “A oposição de embargos de declaração é de fundamentação vinculada as hipóteses de cabimento descritas no art. 1.022 do CPC, quais sejam, obscuridade, contradição, omissão ou erro material, não possuindo natureza de efeito modificativo. No caso em tela, o pedido revela nítida hipótese de má compreensão da finalidade e da utilidade dos embargos de declaração em nosso sistema processual. À toda evidência o que pretende o recorrente é modificar o decisum objurgado, meio para o qual não se presta o recurso. Salta aos olhos que no caso em concreto, certa ou errada, a decisão analisou e ponderou o argumento central apresentado pelas partes. Logo, entendo que não há omissão ou contradição nela que justifique a pretensão formulada. Desse modo, se a parte entende que a decisão é contrária a lei ou a prova dos autos, deve se valer do meio recursal apto a alcançar seu objetivo, descabendo o manejo dos declaratórios apenas para expor o inconformismo da parte com o resultado da decisão. Inexistindo, por conseguinte, qualquer omissão, contradição ou obscuridade sobre qualquer ponto discutido e decidido na lide, rejeito os embargos declaratórios, que não se prestam ao fim de reformar a sentença atacada. P.I.C Às providências. Raíza Vitória de Castro Rego Bastos Gonzaga Juíza de Direito”. Inconformada, a parte promovida/apelante interpôs o recurso de apelação, conforme já exposto anteriormente. Com essas considerações, passo à análise das insurgências recursais. Inicialmente, observa-se que a parte apelante formulou pedido de concessão dos benefícios da justiça gratuita, sob o fundamento de que o espólio não possui capacidade financeira para arcar com as custas judiciais. Nesse contexto, a análise acerca da concessão ou não da assistência judiciária gratuita deve observar as particularidades do caso concreto, em conformidade com os elementos constantes nos autos, à luz das disposições do Código de Processo Civil e da Constituição Federal, que consagram o princípio do amplo acesso à justiça. No tocante à matéria, dispõem os arts. 98 e 99 do Código de Processo Civil: Art. 98. A pessoa natural ou jurídica, brasileira ou estrangeira, com insuficiência de recursos para pagar as custas, as despesas processuais e os honorários advocatícios tem direito à gratuidade da justiça, na forma da lei. § 1º A gratuidade da justiça compreende: I - as taxas ou as custas judiciais; II - os selos postais; III - as despesas com publicação na imprensa oficial, dispensando-se a publicação em outros meios; IV - a indenização devida à testemunha que, quando empregada, receberá do empregador salário integral, como se em serviço estivesse; V - as despesas com a realização de exame de código genético - DNA e de outros exames considerados essenciais; VI - os honorários do advogado e do perito e a remuneração do intérprete ou do tradutor nomeado para apresentação de versão em português de documento redigido em língua estrangeira; VII - o custo com a elaboração de memória de cálculo, quando exigida para instauração da execução; VIII - os depósitos previstos em lei para interposição de recurso, para propositura de ação e para a prática de outros atos processuais inerentes ao exercício da ampla defesa e do contraditório; IX - os emolumentos devidos a notários ou registradores em decorrência da prática de registro, averbação ou qualquer outro ato notarial necessário à efetivação de decisão judicial ou à continuidade de processo judicial no qual o benefício tenha sido concedido. § 2º A concessão de gratuidade não afasta a responsabilidade do beneficiário pelas despesas processuais e pelos honorários advocatícios decorrentes de sua sucumbência. § 3º Vencido o beneficiário, as obrigações decorrentes de sua sucumbência ficarão sob condição suspensiva de exigibilidade e somente poderão ser executadas se, nos 5 (cinco) anos subsequentes ao trânsito em julgado da decisão que as certificou, o credor demonstrar que deixou de existir a situação de insuficiência de recursos que justificou a concessão de gratuidade, extinguindo-se, passado esse prazo, tais obrigações do beneficiário. § 4º A concessão de gratuidade não afasta o dever de o beneficiário pagar, ao final, as multas processuais que lhe sejam impostas. § 5º A gratuidade poderá ser concedida em relação a algum ou a todos os atos processuais, ou consistir na redução percentual de despesas processuais que o beneficiário tiver de adiantar no curso do procedimento. § 6º Conforme o caso, o juiz poderá conceder direito ao parcelamento de despesas processuais que o beneficiário tiver de adiantar no curso do procedimento. § 7º Aplica-se o disposto no art. 95, §§ 3º a 5º, ao custeio dos emolumentos previstos no § 1º, inciso IX, do presente artigo, observada a tabela e as condições da lei estadual ou distrital respectiva. § 8º Na hipótese do § 1º, inciso IX, havendo dúvida fundada quanto ao preenchimento atual dos pressupostos para a concessão de gratuidade, o notário ou registrador, após praticar o ato, pode requerer, ao juízo competente para decidir questões notariais ou registrais, a revogação total ou parcial do benefício ou a sua substituição pelo parcelamento de que trata o § 6º deste artigo, caso em que o beneficiário será citado para, em 15 (quinze) dias, manifestar-se sobre esse requerimento. “Art. 99. O pedido de gratuidade da justiça pode ser formulado na petição inicial, na contestação, na petição para ingresso de terceiro no processo ou em recurso. § 1º Se superveniente à primeira manifestação da parte na instância, o pedido poderá ser formulado por petição simples, nos autos do próprio processo, e não suspenderá seu curso. § 2º O juiz somente poderá indeferir o pedido se houver nos autos elementos que evidenciem a falta dos pressupostos legais para a concessão de gratuidade, devendo, antes de indeferir o pedido, determinar à parte a comprovação do preenchimento dos referidos pressupostos. § 3º Presume-se verdadeira a alegação de insuficiência deduzida exclusivamente por pessoa natural. § 4º A assistência do requerente por advogado particular não impede a concessão de gratuidade da justiça. § 5º Na hipótese do § 4º, o recurso que verse exclusivamente sobre valor de honorários de sucumbência fixados em favor do advogado de beneficiário estará sujeito a preparo, salvo se o próprio advogado demonstrar que tem direito à gratuidade. § 6º O direito à gratuidade da justiça é pessoal, não se estendendo a litisconsorte ou a sucessor do beneficiário, salvo requerimento e deferimento expressos. § 7º Requerida a concessão de gratuidade da justiça em recurso, o recorrente estará dispensado de comprovar o recolhimento do preparo, incumbindo ao relator, neste caso, apreciar o requerimento e, se indeferi-lo, fixar prazo para realização do recolhimento”. (grifos nossos). Outrossim, em harmonia com o regramento infraconstitucional, o artigo 5°, inciso LXXIV, da Constituição Federal, preceitua que "o Estado prestará assistência jurídica integral e gratuita aos que comprovarem insuficiência de recursos", reafirmando a garantia fundamental de acesso à justiça. Dessa forma, revela-se imprescindível a aferição dos pressupostos legais para a concessão do benefício pleiteado, de modo a assegurar a efetividade do direito fundamental de acesso ao Poder Judiciário, sem que se inviabilize a correta aplicação da legislação processual. Sob essa perspectiva, incumbe ao magistrado realizar a devida ponderação no exame do pedido, evitando que a concessão indiscriminada da gratuidade judiciária desvirtue sua finalidade essencial, qual seja, garantir o acesso à justiça àqueles que efetivamente demonstram necessidade da benesse. Logo, considerando que a parte agravante logrou êxito em demonstrar a alegada insuficiência financeira, por meio da documentação acostada aos autos (ID’s 257303348, 257305650, 257305655, 257305667, 257305666 e 257305662), preenchidos estão os requisitos exigidos para a concessão do benefício da gratuidade da justiça. Sendo assim, DEFIRO os benefícios da justiça gratuita para a presente fase recursal. Superada essa questão, passo à análise das demais deliberações. Preliminarmente, no que se refere à alegação de nulidade do auto de infração, verifica-se que inexiste nos autos qualquer elemento probatório capaz de corroborar a suposta irregularidade apontada. Assim, a parte recorrente não se desincumbiu do ônus que lhe competia, limitando-se a suscitar a nulidade sem instruir sua pretensão com documentos idôneos a demonstrar a invalidade do ato administrativo, tampouco evidenciou de que maneira essa alegada nulidade impactaria a presente ação civil pública. Diante disso, inviabilizada a aferição da efetiva ocorrência de vício que pudesse macular a validade do ato administrativo impugnado. Além disso, nos termos da jurisprudência consolidada do Superior Tribunal de Justiça, as esferas administrativa, civil e penal no âmbito do Direito Ambiental possuem autonomia e independência entre si, conforme preceitua o art. 225, §3º, da Constituição Federal. Nesse sentido, o entendimento jurisprudencial reafirma que eventuais questionamentos sobre a regularidade do auto de infração na seara administrativa não possuem o condão de afastar, por si sós, a responsabilidade civil decorrente do ilícito ambiental. Vejamos: “ADMINISTRATIVO. IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. RECURSO ESPECIAL INTERPOSTO PELA RÉ. AÇÃO MOVIDA CONTRA TABELIÃ DE OFÍCIO DE NOTAS, POR ALEGADA AUSÊNCIA DE REPASSE, A TEMPO E MODO, DE QUANTIA REFERENTE À TAXA DE FISCALIZAÇÃO JUDICIÁRIA DEVIDA À FAZENDA ESTADUAL . PROCEDÊNCIA DO PEDIDO AUTORAL EM PRIMEIRA INSTÂNCIA E CONFIRMAÇÃO EM GRAU DE APELAÇÃO. DIVERGÊNCIA PRETORIANA INDEMONSTRADA. NOTÁRIOS E REGISTRADORES DE SERVENTIAS NÃO OFICIALIZADAS. SUBMISSÃO À LEI Nº 8 .429/1992. SIMULTÂNEA CARACTERIZAÇÃO, NA ESPÉCIE, DAS CONDUTAS ÍMPROBAS DE ENRIQUECIMENTO ILÍCITO, DE DANO AO ERÁRIO E DE VIOLAÇÃO A PRINCÍPIOS DA ADMINISTRAÇÃO PÚBLICA. FUNDAMENTO DO ACÓRDÃO NÃO IMPUGNADO NO RECURSO ESPECIAL, O QUE ATRAI A SÚMULA 283/STF. INDEPENDÊNCIA DAS ESFERAS CÍVEL, PENAL E ADMINISTRATIVA . DOSIMETRIA. PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE. MANUTENÇÃO DAS SANÇÕES IMPOSTAS EM PRIMEIRA INSTÂNCIA E CONFIRMADAS EM APELAÇÃO. RECURSO DESPROVIDO . 1. O dissídio jurisprudencial não foi comprovado na forma exigida pelos arts. 541, parágrafo único, do CPC e 255, §§ 1º e 2º, do RISTJ, pois o paradigma colacionado refere-se a julgado que não guarda similitude fática com o tema em exame. 2 . Consoante a jurisprudência do STJ e a doutrina pátria, notários e registradores estão abrangidos no amplo conceito de "agentes públicos", na categoria dos "particulares em colaboração com a Administração". 3. A Lei nº 8.935/1994 (Lei dos Cartórios), que regulamentou o art . 236 da CF, dentre outros aspectos, reforça a indispensabilidade da habilitação em concurso público de provas e títulos para o ingresso na atividade (art. 14, I); assenta a incompatibilidade das funções notariais e de registro com a advocacia, a intermediação de seus serviços e o exercício de qualquer cargo, emprego ou função públicos, ainda que em comissão (art. 25); bem como dispõe que a perda da delegação dependerá de sentença judicial transitada em julgado ou de decisão decorrente de processo administrativo instaurado pelo juízo competente, assegurado amplo direito de defesa (art. 35, I e II) . 4. A partir do art. 236 da CF e de sua regulamentação pela Lei nº 8.935/1994, a jurisprudência pátria tem consignado a legalidade da ampla fiscalização e controle das atividades cartoriais pelo Poder Judiciário (RMS 23 .945/PB, Rel. Ministro Herman Benjamin, Segunda Turma, julgado em 20/8/2009, DJe 27/8/2009), bem como a natureza pública dessas atividades, apesar de exercidas em caráter privado, por delegação do Poder Público ( ADI 1.378-MC, Rel. Ministro Celso de Mello, Tribunal Pleno, julgada em 30/11/1995; ADI 3 .151, Rel. Ministro Ayres Britto, Tribunal Pleno, julgada em 8/6/2005). 5. Ainda na esteira da jurisprudência pátria, os emolumentos percebidos pelos serviços notariais e registrais se qualificam como tributos, na modalidade de taxas remuneratórias de serviços públicos ( ADI 2 .129-MC, Rel. Ministro Eros Grau, Tribunal Pleno, julgada em 10/5/2000; ADI 1378-MC, Rel. Ministro Celso de Mello, Tribunal Pleno, julgada em 30/11/1995; REsp 1.181 .417/SC, Rel. Ministro Humberto Martins, Segunda Turma, julgado em 19/8/2010, DJe 3/9/2010). 6. Os aspectos acima elencados revelam-se suficientes a justificar a inclusão dos notários e registradores, como "agentes públicos" que são, no campo de incidência da Lei nº 8 .429/1992. 7. Consoante desponta do arcabouço fático delineado no acórdão, sobre o qual não há controvérsia, restou claramente demonstrado que a "a ré, na qualidade de Tabeliã do 7º ofício de Notas da Comarca de Belo Horizonte, indevidamente, deixou de recolher os valores referentes à Taxa de Fiscalização Judiciária, devidos à Fazenda Pública Estadual, descumprindo o preceito contido no artigo 8º, § 3º, da Lei Estadual 12.727/97, com redação dada pela Lei nº 13 .438/99". Esse proceder, que resultou na apropriação indevida de R$ 926.429,71, configurou, a um só tempo, "violação dos deveres de moralidade e legalidade, bem como [...] lesão ao erário e [...] enriquecimento ilícito". Entendimento que não merece reparos. 8. Demais disso, o recurso especial não impugnou fundamento que ampara o acórdão recorrido, qual seja, o de que a conduta da insurgente implicou violação aos deveres de moralidade e legalidade, o que deu ensejo à sua condenação com base no art . 11 da LIA. Súmula 283/STF. 9. O Superior Tribunal de Justiça firmou a compreensão de que as esferas cível, administrativa e penal são independentes, com exceção dos casos de absolvição, no processo criminal, por afirmada inexistência do fato ou inocorrência de autoria . 10. As razões do recurso especial não lograram demonstrar que, na espécie, as sanções aplicadas, no patamar mínimo estabelecido no art. 12, I, da Lei nº 8.429/1992, devessem ser decotadas porque desproporcionais ou irrazoáveis . 11. Recurso especial desprovido, mantidas as reprimendas já fixadas na sentença e confirmadas em apelação. (STJ - REsp: 1186787 MG 2010/0051549-5, Relator.: Ministro SÉRGIO KUKINA, Data de Julgamento: 24/04/2014, T1 - PRIMEIRA TURMA, Data de Publicação: DJe 05/05/2014)”. (grifos nossos) Dessa forma, em observância ao princípio da independência das instâncias, eventual nulidade do procedimento administrativo não possui aptidão para afastar a responsabilidade civil pelo dano ambiental, sequer compromete a legitimidade da ação civil pública proposta pelo Ministério Público. Com efeito, a persecução da reparação do dano ambiental independe da existência de sanção administrativa válida, bastando a demonstração da materialidade da lesão ambiental e do nexo causal entre a conduta do agente e o prejuízo ao meio ambiente. Cumpre destacar, ainda, que os autos contêm, exclusivamente, o inquérito civil instaurado com a finalidade de apurar o dano ambiental, instrumento de índole eminentemente investigativa, o qual não exige a observância dos princípios do contraditório e da ampla defesa, por não se tratar de instância sancionatória, mas sim de etapa pré-processual voltada à obtenção de elementos probatórios para eventual responsabilização do agente. Nesse contexto, a alegação de nulidade do auto de infração, além de carecer de lastro probatório nos autos, não possui a eficácia de afastar as sanções administrativas e civis, haja vista a autonomia das esferas de responsabilização. Diante do exposto, REJEITO a preliminar de nulidade do auto de infração, uma vez que eventuais vícios administrativos não detêm a capacidade de comprometer a independência da esfera judicial na apuração e responsabilização pelo dano ambiental constatado, assegurando-se, dessa forma, a efetividade da tutela jurisdicional ambiental e a primazia do interesse difuso na preservação do meio ambiente ecologicamente equilibrado. No mérito, conforme amplamente consolidado pela jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça (STJ), a responsabilidade civil pelo dano ambiental reveste-se de caráter objetivo, solidário e ilimitado, sendo disciplinada pelos princípios estruturantes do direito ambiental, tais como o princípio do poluidor-pagador, o princípio da reparação in integrum, da primazia da reparação in natura e do favor debilis. Nesse sentido, o STJ tem reafirmado, de maneira reiterada, que a responsabilização por danos ambientais se encontra alicerçada na teoria do risco integral, o que implica a inaplicabilidade de causas excludentes de responsabilidade civil. Assim, para que se configure o dever de reparação ambiental, basta a comprovação do resultado lesivo ao meio ambiente, sendo irrelevante a existência de dolo ou culpa por parte do agente, desde que demonstrado o nexo de causalidade entre a conduta (ação ou omissão) e o dano ambiental efetivamente constatado. A jurisprudência pátria, por meio do Tribunal de Justiça do Mato Grosso, bem ilustra essa orientação ao afirmar que: “APELAÇÃO CÍVEL – AÇÃO CIVIL PÚBLICA – UTILIZAÇÃO DE FOGO EM ÁREA AGROPASTORIL SEM AUTORIZAÇÃO DO ÓRGÃO AMBIENTAL COMPETENTE – DANO AMBIENTAL – CARACTERIZAÇÃO – RESPONSABILIDADE OBJETIVA – INTELIGÊNCIA DO ART. 225, § 3º, DA CONSTITUIÇÃO FEDERAL – INSURGÊNCIA QUANTO ÀS COORDENADAS INDICADAS NO AUTO DE INFRAÇÃO – AFIRMAÇÃO DE QUE NÃO CORRESPONDEM À SUA PROPRIEDADE – MATÉRIA NÃO DISCUTIDA NO JUÍZO SINGULAR – OCORRÊNCIA DA PRECLUSÃO – IMPOSSIBILIDADE DE DISCUSSÃO NO RECURSO – PRETENDIDO RECONHECIMENTO DA PERDA DO OBJETO EM RAZÃO DA CELEBRAÇÃO DE TERMO DE AJUSTAMENTO DE CONDUTA – REALIZAÇÃO DE CADASTRO AMBIENTAL RURAL (CAR) E APRESENTAÇÃO DE PLANO DE RECUPERAÇÃO DE ÁREA DEGRADADA (PRAD) – BIS IN IDEM – NÃO CARACTERIZAÇÃO – INDEPENDÊNCIA DOS PODERES QUANTO À RESPONSABILIZAÇÃO – ALEGADA NULIDADE DO AUTO DE INFRAÇÃO POR INOBSERVÂNCIA DO ART. 10 DO DECRETO Nº 70.235/1972 – NORMA QUE NÃO SE APLICA AO CASO – SENTENÇA MANTIDA – RECURSO DESPROVIDO. 1. Consoante a jurisprudência do STJ, a responsabilidade civil pelo dano ambiental, qualquer que seja a qualificação jurídica do degradador, público ou privado, é de natureza objetiva, solidária e ilimitada, sendo regida pelos princípios poluidor-pagador, da reparação in integrum, da prioridade da reparação in natura e do favor debilis, este último a legitimar uma série de técnicas de facilitação do acesso à justiça, entre as quais se inclui a inversão do ônus da prova em favor da vítima ambiental. (STJ, REsp 1.454.281/MG, Rel. Ministro HERMAN BENJAMIN, SEGUNDA TURMA, DJe de 09/09/2016). 2. Opera-se a preclusão da matéria de defesa que deveria ter sido apresentada na contestação, fato que impossibilita ao Tribunal apreciá-la, no Recurso de Apelação. 3. O fato de ter sido firmado Termo de Ajustamento de Conduta não afasta o provimento jurisdicional já instaurado, pois a sentença apenas deixaria de subsistir se houvesse pedido de desistência do Autor da ação ou se o acordo das respectivas partes envolvidas fosse homologado em juízo, o que não é o caso. 4. A elaboração de Termo de Ajustamento de Conduta também não implica em bis in idem, porque o ilícito ambiental admite tríplice responsabilização [esferas penal, administrativa e cível], a teor do que prevê o art. 225, § 3º, da Constituição Federal. 5. Além de não existir previsão legal acerca da obrigatoriedade de que a lavratura do auto de infração ambiental se dê no local dos fatos, é cediço que a apuração de infrações administrativas por condutas e atividades lesivas ao meio ambiente lavradas pelo IBAMA se regulam por meio da Lei nº 9.605/1998, do Decreto nº 6.514/2008 e da Instrução Normativa IBAMA nº 10, de 7/12/2012, não se aplicando as disposições do Decreto nº 70.235/1972, que dispõe acerca do processo administrativo fiscal. (TJ-MT - APL: 00025736120108110007 MT, Relator: HELENA MARIA BEZERRA RAMOS, Data de Julgamento: 05/11/2018, PRIMEIRA CÂMARA DE DIREITO PÚBLICO E COLETIVO, Data de Publicação: 28/11/2018)”. Dessa forma, a interpretação jurisprudencial consolidada reafirma a imperatividade da reparação integral do dano ambiental, vedando qualquer forma de mitigação da responsabilidade do agente degradador, ainda que este alegue ausência de dolo ou culpa. O reconhecimento da teoria do risco integral, nessa conjectura, visa garantir a efetividade da proteção ambiental e a preservação do equilíbrio ecológico, princípios basilares da ordem jurídica brasileira. No caso sub judice, verifica-se que a ação civil pública foi devidamente instruída com elementos técnicos robustos e suficientes para atestar a ocorrência da lesão ambiental, destacando-se, entre os documentos probatórios, o Auto de Infração n.º 211333423/D, devidamente formalizado e subscrito, bem como o Relatório de Fiscalização n.º 253/21/DUDRONDON/SEMA/MT, circunstanciado e detalhado, além de registros fotográficos e imagens de satélite que evidenciam a área desmatada. Esses documentos não apenas corroboram a materialidade da infração ambiental, mas também demonstram, de forma inequívoca, a presença dos requisitos indispensáveis à responsabilização do demandado, em estrita consonância com os preceitos normativos aplicáveis. Cumpre registrar que, conforme disposição do art. 405, do CPC, o ato administrativo goza de presunção relativa de legitimidade e veracidade, que somente pode ser ilidida com prova em contrário e, na hipótese, a parte recorrente não se desincumbiu do ônus de desconstituir os fundamentos que embasaram a autuação promovida pela Secretaria de Estado de Meio Ambiente de Mato Grosso, tampouco demonstro a inexistência do dano ambiental imputado. Ademais, ainda que o apelante alegue que a área objeto da demanda estava na posse de terceiros, a cronologia dos eventos narrados nos autos não corrobora sua tese de ausência de controle sobre o imóvel no período em que ocorreu a supressão da vegetação. Com efeito, o relatório técnico anexado aos autos identificou a ocorrência do desmatamento entre março e maio de 2021, ao passo que o boletim de ocorrência foi registrado apenas em 18.06.2021, indicando que o suposto esbulho possessório teria ocorrido em 04.06.2021. Dessa maneira, os elementos probatórios constantes dos autos afastam a alegação defensiva e reforçam a responsabilidade do apelante pelo ilícito ambiental verificado. Outrossim, embora a parte recorrente mencione que sua família estaria sendo constantemente ameaçada por invasores e que seu filho, Mário César Geraldo, teria sido brutalmente assassinado por eles em 2018, não há nos autos qualquer registro de boletins de ocorrência, inquéritos criminais ou outros elementos probatórios que corroborem tais assertivas. A ausência de documentação idônea que ateste a veracidade dessas alegações inviabiliza sua consideração como excludentes de responsabilidade, especialmente diante do conjunto probatório substancial que evidencia, de forma inequívoca, a materialidade da infração ambiental e a vinculação do recorrente ao evento danoso. Assim, à luz da responsabilidade civil objetiva ambiental, fundamentada na teoria do risco integral, revela-se desnecessária a comprovação de dolo ou culpa para a configuração do dever de reparar. Nesse contexto, sendo o apelante o proprietário formal do imóvel à época dos fatos, a ele incumbe a obrigação de promover a reparação integral do dano ambiental, ainda que a supressão da vegetação tenha sido perpetrada por terceiros. Portanto, impõe-se a manutenção da condenação do apelante pelos danos ambientais constatados. Entretanto, conquanto a prática de ilícito ambiental tenha sido devidamente comprovada nos autos, inexiste nos presentes autos qualquer elemento probatório apto a demonstrar a ocorrência de lesão extrapatrimonial à coletividade em grau tal que enseje sofrimento, angústia ou abalo moral que ultrapasse os limites do mero dissabor inerente à violação de normas ambientais. Desse modo, diante da ausência de provas concretas que evidenciem que a conduta ilícita tenha efetivamente vulnerado valores fundamentais da coletividade de modo a configurar um dano moral coletivo indenizável, limitando-se a uma mera inobservância de normas ambientais, não há elementos suficientes para justificar o reconhecimento de abalo moral coletivo passível de compensação pecuniária. A propósito, colhe-se da jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça: ““RECURSO ESPECIAL. AÇÃO COLETIVA DE CONSUMO. DIREITO DO CONSUMIDOR. ESPETÁCULOS CULTURAIS. DISPONIBILIZAÇÃO DE INGRESSOS NA INTERNET. COBRANÇA DE "TAXA DE CONVENIÊNCIA". EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. OMISSÃO, CONTRADIÇÃO OU OBSCURIDADE. NÃO INDICAÇÃO. SÚMULA 284/STF. PROTEÇÃO DO CONSUMIDOR. CLÁUSULAS ABERTAS E PRINCÍPIOS. BOA FÉ OBJETIVA. LESÃO ENORME. ABUSIVIDADE DAS CLÁUSULAS. VENDA CASADA ("TYING ARRANGEMENT"). OFENSA À LIBERDADE DE CONTRATAR. TRANSFERÊNCIA DE RISCOS DO EMPREENDIMENTO. DESPROPORCIONALIDADE DAS VANTAGENS. DANO MORAL COLETIVO. LESÃO AO PATRIMÔNIO IMATERIAL DA COLETIVIDADE. GRAVIDADE E INTOLERÂNCIA. INOCORRÊNCIA. SENTENÇA. EFEITOS. VALIDADE. TODO O TERRITÓRIO NACIONAL. 1. Cuida-se de ação coletiva de consumo na qual se pleiteia, essencialmente: a) o reconhecimento da ilegalidade da cobrança de "taxa de conveniência" pelo simples fato de a recorrida oferecer a venda de ingressos na internet; b) a condenação da recorrida em danos morais coletivos; e c) a condenação em danos materiais, correspondentes ao ressarcimento aos consumidores dos valores cobrados a título de taxa de conveniência nos últimos 5 (cinco) anos. 2. Recurso especial interposto em: 11/04/2016; conclusão ao Gabinete em: 03/08/2017; aplicação do CPC/15. 3. O propósito recursal é determinar se: a) ocorreu negativa de prestação jurisdicional; b) a disponibilização da venda de ingressos de espetáculos culturais na internet é facilidade que efetivamente beneficia os consumidores; c) existe abusividade na cobrança de "taxa de conveniência" aos consumidores; d) ocorre venda casada pela disponibilização desse serviço associado à aquisição do ingresso; e e) ocorreram danos morais de natureza coletiva. 4. A ausência de expressa indicação de obscuridade, omissão ou contradição nas razões recursais enseja o não conhecimento do recurso especial. 5. A essência do microssistema de defesa do consumidor se encontra no reconhecimento de sua vulnerabilidade em relação aos fornecedores de produtos e serviços, que detêm todo o controle do mercado, ou seja, sobre o que produzir, como produzir e para quem produzir, sem falar-se na fixação de suas margens de lucro. 6. O CDC adotou formas abertas e conceitos indeterminados para definir as práticas e cláusulas abusivas, encarregando o magistrado da tarefa de examinar, em cada hipótese concreta, a efetiva ocorrência de referidas práticas ilegais. 7. A boa-fé objetiva é uma norma de conduta que impõe a cooperação entre os contratantes em vista da plena satisfação das pretensões que servem de ensejo ao acordo de vontades que dá origem à avença, sendo tratada, de forma expressa, no CDC, no reconhecimento do direito dos consumidores de proteção contra métodos comerciais coercitivos ou desleais bem como práticas e cláusulas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos ou serviços (art. 6º, IV, do CDC). 8. Segundo a lesão enorme, são abusivas as cláusulas contratuais que configurem lesão pura, decorrentes da simples quebra da equivalência entre as prestações, verificada, de forma objetiva, mesmo que não exista vício na formação do acordo de vontades (arts. 39, V, 51, IV, § 1º, III, do CDC). 9. Uma das formas de violação da boa-fé objetiva é a venda casada (tying arrangement), que consiste no prejuízo à liberdade de escolha do consumidor decorrente do condicionamento, subordinação e vinculação da aquisição de um produto ou serviço (principal - "tying") à concomitante aquisição de outro (secundário - "tied"), quando o propósito do consumidor é, unicamente, o de obter o produto ou serviço principal. 10. A venda casada "às avessas", indireta ou dissimulada consiste em se admitir uma conduta de consumo intimamente relacionada a um produto ou serviço, mas cujo exercício é restringido à única opção oferecida pelo próprio fornecedor, limitando, assim, a liberdade de escolha do consumidor. Precedentes. 11. O CDC prevê expressamente uma modalidade de venda casada, no art. 39, IX, que se configura em razão da imposição, pelo fornecedor ao consumidor, da contratação indesejada de um intermediário escolhido pelo fornecedor, cuja participação na relação negocial não é obrigatória segundo as leis especiais regentes da matéria. 12. A venda do ingresso para um determinado espetáculo cultural é parte típica e essencial do negócio, risco da própria atividade empresarial que visa o lucro e integrante do investimento do fornecedor, compondo, portanto, o custo básico embutido no preço. 13. Na intermediação por meio da corretagem, como não há relação contratual direta entre o corretor e o terceiro (consumidor), quem deve arcar, em regra, com a remuneração do corretor é a pessoa com quem ele se vinculou, ou seja, o incumbente. Precedente. 14. A assunção da dívida do fornecedor junto ao intermediário exige clareza e transparência na previsão contratual acerca da transferência para o comprador (consumidor) do dever de pagar a comissão de corretagem. Tese repetitiva. 15. Na hipótese concreta, a remuneração da recorrida é integralmente garantida por meio da "taxa de conveniência", cobrada nos moldes do art. 725 do CC/02, devida pelos consumidores que comprarem ingressos em seu meio virtual, independentemente do direito de arrependimento (art. 49 do CDC). 16. A venda pela internet, que alcança interessados em número infinitamente superior de do que a venda por meio presencial, privilegia os interesses dos produtores e promotores do espetáculo cultural de terem, no menor prazo possível, vendidos os espaços destinados ao público e realizado o retorno dos investimentos até então empregados e transfere aos consumidores parcela considerável do risco do empreendimento, pois os serviços a ela relacionados, remunerados pela "taxa de conveniência", deixam de ser arcados pelos próprios fornecedores. 17. Se os incumbentes optam por submeter os ingressos à venda terceirizada em meio virtual (da internet), devem oferecer ao consumidor diversas opções de compra em diversos sítios eletrônicos, caso contrário, a liberdade dos consumidores de escolha da intermediadora da compra é cerceada, limitada unicamente aos serviços oferecidos pela recorrida, de modo a ficar configurada a venda casada, nos termos do art. 39, I e IX, do CDC. 18. A potencial vantagem do consumidor em adquirir ingressos sem se deslocar de sua residência fica totalmente aplacada pelo fato de ser obrigado a se submeter, sem liberdade, às condições impostas pela recorrida e pelos incumbentes no momento da contratação, o que evidencia que a principal vantagem desse modelo de negócio - disponibilização de ingressos na internet - foi instituída em seu favor dos incumbentes e da recorrida. 19. In casu, não há declaração clara e destacada de que o consumidor está assumindo um débito que é de responsabilidade do incumbente - produtor ou promotor do espetáculo cultural - não se podendo, nesses termos, reconhecer a validade da transferência do encargo (assunção de dívida pelo consumidor). 20. Se, por um lado, o dano moral coletivo não está relacionado a atributos da pessoa humana (dor, sofrimento ou abalo psíquico) e se configura independentemente da demonstração de prejuízos concretos ou de efetivo abalo moral, de outro, somente ficará caracterizado se ocorrer uma lesão a valores fundamentais da sociedade e se essa vulneração ocorrer de forma injusta e intolerável. 21. Na espécie, a ilegalidade verificada não atinge valores essenciais da sociedade, tampouco possui o atributo da intolerabilidade, configurando a mera infringência à lei ou ao contrato em razão da transferência indevida de um encargo do fornecedor ao consumidor, o que é insuficiente para sua caracterização. 22. Os efeitos e a eficácia da sentença coletiva não estão circunscritos a lindes geográficos, mas aos limites objetivos e subjetivos do que foi decidido, levando-se em conta, para tanto, sempre a extensão do dano e a qualidade dos interesses metaindividuais postos em juízo, razão pela qual a presente sentença tem validade em todo o território nacional. Tese repetitiva. 23. Recurso especial parcialmente conhecido e, no ponto, parcialmente provido. (STJ - REsp: 1737428 RS 2017/0163474-2, Relator: Ministra NANCY ANDRIGHI, Data de Julgamento: 12/03/2019, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicação: DJe 15/03/2019)”. (grifos nossos) Logo, apesar da possibilidade de reconhecimento do dano moral coletivo em casos de degradação ambiental, no presente caso inexiste comprovação de abalo significativo à sociedade que ultrapasse o mero descumprimento normativo. Por isso, afasto a condenação ao pagamento de danos morais coletivos por ausência de comprovação de lesão extrapatrimonial relevante à coletividade. No tocante ao prequestionamento, cumpre esclarecer que o Julgador não está obrigado a esgotar, um a um, os fundamentos e artigos de lei invocados pelas partes, sendo suficiente que exponha, de forma clara e precisa os argumentos de sua convicção, com incidência das normas legais ou jurisprudência a embasar sua decisão, mostrando-se desnecessário o prequestionamento explícito da matéria. A questão também é pacificada no Superior Tribunal de Justiça e nesta Egrégia Corte. A propósito: “ADMINISTRATIVO. RECURSO ESPECIAL. PROCESSUAL CIVIL. BACENJUD. BLOQUEIO. PENHORA. EQUIVALÊNCIA. TRANSFERÊNCIA DE VALORES. PREMISSA RECURSAL AUSENTE NO ACÓRDÃO RECORRIDO. SÚMULA 7/STJ. OMISSÃO. PREQUESTIONAMENTO EXPLÍCITO. DESNECESSIDADE.” “Para fins de conhecimento do recurso especial, é dispensável o prequestionamento explícito dos dispositivos tidos como violados, inexistindo contrariedade ao art. 535 do CPC/1973 quando a Corte de origem decide clara e fundamentadamente todas as questões postas a seu exame. (...) (REsp 1259035/MG, Rel. Ministro OG FERNANDES, SEGUNDA TURMA, julgado em 05/04/2018, DJe 11/04/2018) EMBARGOS DE DECLARAÇÃO EM SEDE DE RECURSO DE APELAÇÃO CÍVEL – AÇÃO DE INDENIZAÇÃO POR DANO MORAL – MATÉRIA JORNALÍSTICA DIVULGADA EM SITE – IMPUTAÇÃO DA PRÁTICA DE CRIME DE ROUBO – LIMITES DA LIBERDADE DE IMPRENSA ULTRAPASSADOS – EXCESSO CONFIGURADO – DEVER DE INDENIZAR – QUANTUM INDENIZATÓRIO MANTIDO – OMISSÃO, CONTRADIÇÃO, OBSCURIDADE OU ERRO MATERIAL – VÍCIOS INEXISTENTES – REDISCUSSÃO DA MATÉRIA – IMPOSSIBILIDADE – AUSÊNCIA DOS REQUISITOS DO ART. 1.022 DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL – PREQUESTIONAMENTO – DESNECESSIDADE – EMBARGOS REJEITADOS.” “(...) Para fins de prequestionamento, o julgador não é obrigado a analisar exaustivamente todos os dispositivos legais apontados pela parte recorrente, basta que a fundamentação da decisão seja clara e precisa, solucionando o objeto da lide. (ED 4088/2018, DES. DIRCEU DOS SANTOS, TERCEIRA CÂMARA DE DIREITO PRIVADO, Julgado em 04/04/2018, Publicado no DJE 11/04/2018)” Ante o exposto, CONHEÇO E DOU PARCIAL PROVIMENTO ao vertente recurso, tão somente para excluir a condenação ao pagamento de danos morais coletivos, ante a ausência de comprovação de impacto social relevante e de efetiva vulneração a valores fundamentais da coletividade. É como voto. V O T O EXMO. SR. DES. MÁRIO ROBERTO KONO DE OLIVEIRA (2º VOGAL): Eminentes pares, Entendo que a recuperação de área degradada é real, mas a multa é pessoal, é intuitu personae e como trata-se de espólio me subsiste algumas dúvidas. De forma que peço vista antecipadamente para melhor análise da matéria. V O T O EXMO. SR. DES. DEOSDETE CRUZ JÚNIOR (1º VOGAL): Aguardo o pedido de vista. SESSÃO DE 13 DE MAIO DE 2025 (CONTINUAÇÃO DE JULGAMENTO): V O T O (VISTA) EXMO. SR. DES. MÁRIO ROBERTO KONO DE OLIVEIRA (2º VOGAL): Egrégia Câmara: A tese recursal de maior relevo diz respeito à alegação de cerceamento do direito de defesa do Apelante no processo administrativo que culminou com a lavratura do referido auto de infração. Segundo consta das razões recursais, o Apelante somente tomou conhecimento da autuação quando de sua citação na presente ação civil pública, tendo sido privado da oportunidade de exercer o contraditório e a ampla defesa administrativamente, o que contaminaria de nulidade o ato de autuação. Da sentença objurgada, no que pertine, extrai-se que: “[...] a parte requerida ofereceu contestação (ID 134452631) alegando, preliminarmente, a ausência de interesse processual por falta de intimação no processo administrativo. No mérito, a revogação da tutela de urgência; impossibilidade de inversão do ônus da prova; e a inexistência de responsabilidade civil. [...] o art. 330, III, do CPC assegura que a petição inicial será indeferida quando o autor carecer de interesse processual, incumbindo ao réu, antes de discutir o mérito, alegar ausência de legitimidade ou de interesse processual (art. 337, XI, do CPC). Entrementes, o art. 485, IV, VI e § 3º, do CPC consigna que o juiz não resolverá o mérito quando verificar ausência de legitimidade ou de interesse processual, podendo, inclusive, conhecer de ofício, em qualquer tempo e grau de jurisdição, enquanto não ocorrer o trânsito em julgado. Compulsando os autos, verifico que há diversos elementos para corroborar o interesse de agir, especialmente o Auto de Infração nº 211333423/D lavrado em 29/09/2021 pela SEMA - Secretaria de Estado e Meio Ambiente (ID 112974211 - fl. 07) e o Relatório Técnico nº 253/21/DUD/RONDON/SEMA/MT (ID 112974211 - fl. 11). Não se olvida, a propósito, que as esferas cível, administrativa e penal são distintas, independentes e autônomas, não sendo uma daquela pressuposto para outra, ressalvadas as exceções legais. [...] Ao seu turno, é crucial relembrar que determinadas matérias administrativas devem ser resolvidas em ação própria pertinente (a título de exemplo: declaratória, anulatória de auto de infração etc.), não sendo matéria defensiva apta à análise em sede de ação civil pública ambiental. Assim sendo, afasto a preliminar de ausência de interesse processual.” Feitas estas considerações, impende ressaltar que, é cediço que a imposição de sanção por parte do Poder Público, qualquer que seja sua natureza, está sujeita à observância das garantias do contraditório e da ampla defesa, sob pena de nulidade do ato administrativo sancionador, nos termos da orientação jurisprudencial consolidada do Supremo Tribunal Federal: "[...] A imposição, pelo Estado, de penalidade de qualquer natureza, subordina-se à observância do contraditório, da ampla defesa e do devido processo legal (art. 5º, LIV e LV, da Constituição da República), sob pena de nulidade do ato administrativo sancionador." (STF - ADI: 4338 DF, Relator.: ROSA WEBER, Data de Julgamento: 23/08/2019, Tribunal Pleno, Data de Publicação: 09/09/2019) O devido processo legal, em sua dimensão formal, exige, no âmbito administrativo, a efetiva participação do administrado em todas as fases do procedimento sancionador, com ciência clara dos atos processuais e possibilidade de manifestação oportuna. O contraditório, nesse sentido, não pode ser meramente formal, devendo permitir o pleno conhecimento dos fatos e provas e a possibilidade real de influir no convencimento da autoridade julgadora. A base disso, inclusive, está em nossa Constituição Federal assegura os princípios do contraditório e ampla defesa para todos os processos (art. 5º, LV), inclusive os administrativos. No caso dos autos, a partir da análise dos elementos contidos no caderno processual, não se verifica a existência de comprovação de que o Apelante foi devidamente notificado e instado a se manifestar previamente no processo administrativo de autuação. Muito embora o Ministério Público tenha alegado em contrarrazões que houve notificação do Apelante no bojo do inquérito civil que instrui a presente demanda, essa providência não supre o vício de ausência de notificação no procedimento administrativo fiscalizatório relativo à lavratura do auto de infração, ante a independência e autonomia das esferas civil e administrativa de responsabilização. Tampouco se pode alegar que a citação no âmbito da presente ação judicial seja suficiente para sanar eventual vício da autuação administrativa, pois o contraditório e a ampla defesa devem ser garantidos em todos os processos, inclusive e especialmente naqueles que culminem com a aplicação de penalidades pelo Poder Público. A parte recorrente apenas alegou cerceamento de defesa após ser citada na Ação Civil Pública, momento em que tomou conhecimento dos fatos que lhe estavam sendo imputados no processo administrativo sancionador. Até então, não lhe havia sido oportunizado o pleno exercício do contraditório e da ampla defesa. Assim, a Ação Civil Pública representou a primeira oportunidade concreta e adequada, sob o ponto de vista processual, para o exercício pleno do contraditório e da ampla defesa. Sob essa perspectiva, a ausência de notificação e oportunização de defesa do autuado importa em patente ofensa aos princípios constitucionais do devido processo legal, do contraditório e da ampla defesa, impondo-se o reconhecimento da nulidade do auto de infração lavrado pela SEMA/MT e de todos os atos subsequentes que dele decorreram, incluindo os documentos técnicos e a própria propositura da presente ação civil pública. Nesse sentido: “EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL. IBAMA. NOTIFICAÇÃO DO SUJEITO PASSIVO. EDITAL. PROCESSO ADMINISTRATIVO. CONTRADITÓRIO E AMPLA DEFESA. CDA. NULIDADE. A ausência de notificação regular no processo administrativo fere as garantias do contraditório e da ampla defesa, acarretando a nulidade do processo administrativo, bem como do título executivo que lastreia a execução fiscal. A notificação por edital é medida excepcional, sendo condição para a validade da intimação editalícia a prévia tentativa de intimação postal ou pessoal enviada regularmente ao domicílio do sujeito passivo. Hipótese em que ausente a comprovação de regular notificação do executado, ensejou a nulidade do título executivo e a extinção da execução fiscal. (TRF-4 - AC: 50121842220224047100, Relator.: VIVIAN JOSETE PANTALEÃO CAMINHA, Data de Julgamento: 05/10/2022, QUARTA TURMA)” (destaquei) Assim, considerando que os elementos probatórios que embasaram a pretensão deduzida na inicial tiveram sua formação comprometida pela ausência de observância das garantias constitucionais do devido processo legal, do contraditório e da ampla defesa, forçoso é o reconhecimento da nulidade do processo administrativo de autuação e, por conseguinte, da própria ação civil pública. Ao arremate, cumpre ressaltar que, embora se reconheça a independência entre as esferas administrativa, cível e penal, tal autonomia não é absoluta. Isso porque, se o fato que fundamentou a propositura da Ação Civil Pública está eivado de nulidade insanável — como, por exemplo, a violação do contraditório e da ampla defesa no processo administrativo sancionador — impõe-se, por consequência, o reconhecimento da invalidade não apenas do procedimento administrativo, mas também de todos os atos judiciais dele derivados. Assim, a higidez formal e material do processo administrativo é pressuposto de legitimidade para a atuação estatal subsequente, inclusive no âmbito judicial, razão pela qual a nulidade originária contamina inevitavelmente os desdobramentos processuais que dela emanam. Diante do exposto, com a devida vênia ao entendimento esposado pela e. Relatora, conheço do recurso e DOU-LHE PROVIMENTO para anular a sentença recorrida, extinguindo o processo sem resolução de mérito, em razão da nulidade do auto de infração e demais atos administrativos que instruíram a inicial. É como voto. EXMO. SR. DES. DEOSDETE CRUZ JÚNIOR (2º VOGAL): Me surgiu uma dúvida. Não houve a citação no processo administrativo? A parte só tomou conhecimento na Ação Civil Pública? EXMO. SR. DES. MÁRIO ROBERTO KONO DE OLIVEIRA (1º VOGAL): Correu a revelia, mas não porque estava revel e sim porque não chegaram a intimá-la. EXMO. SR. DES. DEOSDETE CRUZ JÚNIOR (2º VOGAL): Vossa Excelência, entende que não existe um processo autônomo em que tenha sido declarada a nulidade do auto de infração. EXMO. SR. DES. MÁRIO ROBERTO KONO DE OLIVEIRA (1º VOGAL): Não existe. EXMO. SR. DES. DEOSDETE CRUZ JÚNIOR (2º VOGAL): Porém o voto de Vossa Excelência foi possível inferir que não houve a citação. EXMO. SR. DES. MÁRIO ROBERTO KONO DE OLIVEIRA (1º VOGAL): Não houve a citação então entendo que tem que fazer um novo procedimento administrativo. V O T O EXMO. SR. DES. DEOSDETE CRUZ JÚNIOR (2º VOGAL): Analisando a petição inicial, vejo que de fato o auto de infração é exclusivamente o fundamento que levou a instauração do inquérito civil e a dedução posterior da Ação Civil Pública Entendo que se tivesse o auto de infração e medidas corroborativas, porém não estão referidas na petição inicial. Caso existisse um outro trabalho no inquérito civil como um levantamento de campo, uma constatação, teríamos fontes independentes, porém sendo exclusivamente o auto de infração que ensejou a abertura do inquérito e a propositura a Ação Civil Pública, peço vênia a Desa. Maria Aparecida Ferreira Fago para acompanhar o Des. Mário Kono de Oliveira que inaugurou a divergência. EXMO. SR. DES. MÁRIO ROBERTO KONO DE OLIVEIRA (PRESIDENTE): Em razão da divergência, o julgamento, prosseguirá com aplicação da técnica de ampliação do colegiado, prevista no art. 942 do CPC, nos termos do art. 23-A do RITJ/MT, em sessão futura. SESSÃO DE 03 DE JUNHO DE 2025 (CONTINUAÇÃO DE JULGAMENTO): V O T O EXMA. SRA. DESA. VANDYMARA GALVÃO RAMOS PAIVA ZANOLO (3ª VOGAL – CONVOCADA): Egrégia Câmara: Conforme o Auto de Infração, o apelante foi autuado em 2021, por ter efetuado a limpeza de 43,1835 hectares sem ter efetivado a Declaração de Limpeza de área em Imóvel Rural. Tal limpeza sem a prévia declaração ocorreu fora de área de reserva legal e de APP. Conforme consta dos autos, não houve a notificação no procedimento administrativo. Embora as esferas administrativa e cível sejam independentes, a ACP se fundamenta exclusivamente no Auto de Infração, sem qualquer outro elemento. Além disso, o autuado, falecido e substituído pelo Espólio, havia registrado Boletim de Ocorrência, anterior à autuação por limpeza sem declaração ao órgão ambiental, pelo esbulho possessório na área, sendo relevante também a ausência de verificação, pelo órgão ambiental ou em Inquérito Civil, quanto à legitimidade passiva, justamente pela ausência do contraditório na esfera administrativa. Por tais razões, acompanho o voto divergente. V O T O EXMO. SR. DES. JONES GATTASS DIAS (4º VOGAL CONVOCADO): Peço vênia a douta Relatora para acompanhar a divergência. Data da sessão: Cuiabá-MT, 03/06/2025

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Hermanos Barbearia Ltda x Lucas Santos Cafe

ID: 333867315

Tribunal: TRT2 Órgão: 10ª Turma Classe: RECURSO ORDINáRIO TRABALHISTA Nº Processo: 1001527-92.2024.5.02.0051

Data de Disponibilização: 24/07/2025

Polo Ativo:

HERMANOS BARBEARIA LTDA

Polo Passivo:

LUCAS SANTOS CAFE

Acórdão

Advogados:

GUSTAVO DE JESUS OLIVEIRA

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LUAN VIEIRA BARRETO

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EDUARDO ALCÂNTARA LOPES

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PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 2ª REGIÃO 10ª TURMA Relatora: REGINA CELI VIEIRA FERRO ROT 1001527-92.2024.5.02.0051 RECORRENTE: HERMANOS BARBEARIA LTDA R… PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 2ª REGIÃO 10ª TURMA Relatora: REGINA CELI VIEIRA FERRO ROT 1001527-92.2024.5.02.0051 RECORRENTE: HERMANOS BARBEARIA LTDA RECORRIDO: LUCAS SANTOS CAFE Ficam as partes INTIMADAS quanto aos termos do v. Acórdão proferido nos presentes autos (#id:4bf04d6): PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 2ª REGIÃO PROCESSO TRT/SP No. 1001527-92.2024.5.02.0051 - 10ª TURMA RECURSO ORDINÁRIO TRABALHISTA 51ª VARA DO TRABALHO DE SÃO PAULO MAGISTRADA: RHIANE ZEFERINO GOULART RECORRENTE: HERMANOS BARBEARIA LTDA RECORRIDO: LUCAS SANTOS CAFÉ Ementa: DIREITO DO TRABALHO. RECONHECIMENTO DE VÍNCULO EMPREGATÍCIO. CONTRATO DE PARCERIA ENTRE BARBEIRO E SALÃO DE BELEZA. INOBSERVÂNCIA DOS REQUISITOS LEGAIS. PRINCÍPIO DA PRIMAZIA DA REALIDADE. RECURSO NÃO PROVIDO. I. CASO EM EXAME Recurso ordinário interposto pela reclamada contra decisão que reconheceu o vínculo empregatício entre as partes. Alega a recorrente que a relação jurídica mantida com o reclamante se deu por meio de contrato de parceria, nos termos da Lei nº 13.352/2016 e que não estavam presentes os requisitos da relação de emprego. II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO Há duas questões em discussão: (i) verificar se o contrato de parceria firmado entre as partes atende aos requisitos legais previstos na Lei nº 12.592/2012, com as alterações da Lei nº 13.352/2016; e (ii) determinar se estão presentes os elementos fático-jurídicos caracterizadores da relação de emprego, nos termos dos artigos 2º e 3º da CLT. III. RAZÕES DE DECIDIR A validade do contrato de parceria entre barbeiros e salões de beleza depende do cumprimento dos requisitos legais previstos na Lei nº 12.592/2012, notadamente a autonomia do profissional, a remuneração proporcional aos serviços prestados e a ausência de subordinação. O contrato firmado entre as partes apresenta irregularidades substanciais, como a ausência de cláusulas obrigatórias exigidas pelo §10 do artigo 1º-A da Lei nº 12.592/2012, incluindo a previsão de percentual sobre os serviços prestados, o recolhimento de tributos pelo salão e a homologação sindical. O conjunto probatório demonstra que o reclamante prestava serviços de forma pessoal e contínua, sem possibilidade de se fazer substituir, cumprindo jornada fixa de segunda a sábado, com pagamento de diária fixa, o que evidencia a habitualidade e a pessoalidade na prestação dos serviços. A existência de subordinação jurídica resta caracterizada pela obrigatoriedade de comparecimento ao salão, pela fiscalização da jornada e pela ausência de autonomia na organização dos atendimentos, além da exigência de cumprimento de regras estabelecidas pelo empregador. A onerosidade se verifica no pagamento de diárias fixas, independentemente do número de atendimentos realizados, afastando o modelo de remuneração por percentual sobre os serviços efetivamente prestados, próprio do contrato de parceria. A realidade fática demonstrada nos autos revela uma típica relação de emprego mascarada sob a forma de contrato de parceria, configurando fraude à legislação trabalhista e atraindo a incidência do artigo 9º da CLT. IV. DISPOSITIVO E TESE Recurso desprovido. Tese de julgamento: A configuração do contrato de parceria entre barbeiros e salões de beleza exige o cumprimento dos requisitos previstos na Lei nº 12.592/2012, sendo inválido se houver subordinação, pessoalidade, habitualidade e pagamento fixo sem correspondência com os serviços prestados.O pagamento de diária fixa, a imposição de jornada e a obrigatoriedade de comparecimento caracterizam vínculo empregatício nos termos dos artigos 2º e 3º da CLT. Na existência de conflito entre o contrato formal e a realidade dos fatos, prevalece esta última, em observância ao princípio da primazia da realidade. Dispositivos relevantes citados: CLT, arts. 2º, 3º e 9º; Lei nº 12.592/2012, art. 1º-A, §10; Lei nº 13.352/2016. Jurisprudência relevante citada: Não consta. Inconformada com a r. sentença de Id b2eefea e seus embargos de declaração (Id a0fe023), cujo relatório adoto, que julgou PROCEDENTES EM PARTE os pedidos da presente reclamação trabalhista, recorre, ordinariamente, a reclamada, com as razões de Id 748c180, arguindo preliminar de nulidade por negativa de prestação jurisdicional e, no mérito, requerendo a reforma do julgado quanto ao reconhecimento de vínculo empregatício, multa do artigo 477 da CLT, horas extras e reflexos, vale-transporte, auxílio-alimentação, honorários sucumbenciais e justiça gratuita concedida ao reclamante. A r. sentença reconheceu o vínculo de emprego entre as partes no período de 21.12.2023 a 29.7.2024, na função de barbeiro, considerando a dispensa sem justa causa, e condenou a reclamada ao pagamento de aviso prévio indenizado, férias proporcionais com o terço, décimo terceiro salário proporcional, horas extras excedentes da 8ª diária e da 44ª semanal, labor em feriados, auxílio-alimentação, vale-transporte, além da multa do art. 477, §8º, da CLT. Determinou, também, a anotação da CTPS e o recolhimento dos depósitos de FGTS, com a multa de 40%, fixando a remuneração mensal do reclamante em R$ 2.951,20. Tempestividade do apelo. Preparo recursal comprovado. Regular a representação processual. Contrarrazões apresentadas pelo reclamante (Id 5e0fa4a). Desnecessário o parecer do D. Procurador Regional do Trabalho, conforme Portaria PRT-02 nº 03, de 27 de janeiro de 2005. É o relatório. V O T O Análise da Petição de id 77ea39d. Afasto o requerido pela reclamada, por entender que a matéria ventilada nestes autos não se trata daquela prevista no Tema 1389 do C.STF, na medida em que a questão em discussão refere-se a contrato de parceria, prevista em lei (13.352/2016), e desta forma foi analisada, nos termos que seguem, observados os requisitos legais. Pressupostos de admissibilidade Conheço do recurso interposto, eis que presentes os pressupostos de admissibilidade recursal. PRELIMINAR 1. NULIDADE. NEGATIVA DE PRESTAÇÃO JURISDICIONAL Alega a recorrente negativa de prestação jurisdicional, apontando que, embora tenha oposto embargos de declaração, o Juízo de origem não sanou omissão referente à apreciação da prova documental relativa à imprestabilidade do depoimento da testemunha do autor e a necessidade de aplicação de multa por litigância de má-fé, limitando-se a aplicar multa por embargos protelatórios. Argumenta que o depoimento da testemunha Sr. Erick contém contradições entre as informações prestadas no presente feito e as declaradas no processo por ele movido contra a mesma reclamada, Processo nº 1000785-13.2024.5.02.0069, sendo imprescindível a apreciação dessas contradições para o deslinde do feito. Sem razão. O art. 93, IX, da Constituição Federal, estabelece a necessidade de fundamentação de todas as decisões judiciais, sob pena de nulidade. Esse mandamento, todavia, não obriga o julgador a enfrentar todos os argumentos suscitados pelas partes, mas exige que exponha as razões de seu convencimento de forma clara e suficiente. No caso em exame, verifica-se que o Juízo de origem, ao julgar os embargos de declaração, entendeu inexistir omissão a ser sanada, considerando tratar-se de mero inconformismo com o julgado. Fundamentou expressamente que "não houve erro material, obscuridade, contradição, nem omissão no julgado, mas, sim, mero inconformismo pessoal da ré com o resultado do julgamento". Além disso, na sentença principal, houve análise específica sobre a questão da imprestabilidade do depoimento da testemunha do autor, tendo o magistrado concluído pela inexistência de elementos que justificassem a desconsideração dos depoimentos. O tema suscitado pela recorrente, relativo à suposta contradição entre o depoimento prestado pela testemunha nestes autos e as alegações feitas em processo próprio, foi implicitamente rejeitado pelo Juízo a quo, que conferiu validade aos depoimentos colhidos, atribuindo-lhes a credibilidade que entendeu pertinente dentro do seu livre convencimento motivado. Nesse cenário, não se vislumbra negativa de prestação jurisdicional, mas simples descontentamento com a avaliação probatória realizada, matéria que se confunde com o mérito e nessa sede será apreciada. Quanto à multa aplicada por embargos protelatórios, sua análise também será realizada no mérito. Por fim, conforme inteligência do artigo 1.013, §3º, do CPC/2015 e da Súmula nº 393, II, do C. TST, o efeito devolutivo em profundidade do recurso ordinário autoriza o conhecimento pela instância revisora de toda a matéria, com os fundamentos trazidos na petição inicial e na defesa, ainda que não examinados em sentença ou na decisão declaratória. Eis o teor do mencionado dispositivo de lei e do verbete sumular: Art. 1.013. A apelação devolverá ao tribunal o conhecimento da matéria impugnada. § 3º Se o processo estiver em condições de imediato julgamento, o tribunal deve decidir desde logo o mérito quando: III - constatar a omissão no exame de um dos pedidos, hipótese em que poderá julgá-lo; Súmula 393, II, do C. TST: II - Se o processo estiver em condições, o tribunal, ao julgar o recurso ordinário, deverá decidir desde logo o mérito da causa, nos termos do § 3º do art. 1.013 do CPC de 2015, inclusive quando constatar a omissão da sentença no exame de um dos pedidos. Rejeito. MÉRITO 2. TESTEMUNHA. DEPOIMENTO. LITIGÂNCIA DE MÁ-FÉ Questiona a reclamada a credibilidade do depoimento prestado pela testemunha do reclamante, Sr. Erick de Jesus dos Santos, ouvida a rogo do autor, alegando que ele teria faltado com a verdade ao contradizer informações prestadas em ação própria, movida contra a mesma reclamada (Processo nº 1000785-13.2024.5.02.0069). Afirma que a testemunha declarou, nestes autos, jornada até às 21h30 no mês de dezembro e labor aos domingos, informações que não constam de sua própria reclamação trabalhista. Pugna pela desconsideração integral do depoimento do Sr. Erick e pela aplicação de multa por litigância de má-fé. Analiso. Em princípio, cabe ressaltar que a análise e valoração das provas constituem prerrogativa do magistrado, conforme o princípio do livre convencimento motivado, insculpido no art. 371 do CPC, e no caso das provas testemunhais, em virtude do contato direto e imediato com as testemunhas, dispõe de melhor possibilidade para avaliar a lisura e segurança dos depoimentos. No caso em análise, o Juízo de origem considerou que não havia contradições substanciais que comprometessem a validade dos depoimentos prestados, entendimento do qual comungo. Destacou que, apesar de a testemunha do autor ter informado inicialmente jornada até as 21h30, posteriormente esclareceu que esse horário ocorria apenas no mês de dezembro e que, nos demais meses, o término do expediente era por volta das 20h30. De igual modo, quanto ao labor aos domingos, a testemunha posteriormente ajustou sua informação. O fato de a testemunha ter esclarecido pontos de seu depoimento não configura, por si só, contradição capaz de invalidar todo o seu testemunho. Ademais, eventuais divergências entre o depoimento prestado pela testemunha nestes autos e as alegações feitas em processo próprio não constituem, necessariamente, prova de falsidade, podendo decorrer de percepções distintas ou mesmo de circunstâncias diferentes vivenciadas pelas partes. Quanto à alegação de que a testemunha prestou informações falsas, não há nos autos prova cabal nesse sentido, tratando-se de mera presunção da recorrente. Para a caracterização da litigância de má-fé, prevista no art. 793-B da CLT, exige-se prova inequívoca da intenção deliberada de prejudicar a parte contrária ou obter vantagem indevida. Por fim, ressalto que o juízo de origem, ao fixar a jornada de trabalho do reclamante, não se baseou exclusivamente no depoimento da testemunha do autor, mas considerou todo o conjunto probatório, inclusive o depoimento da testemunha da reclamada, razão pela qual não fixou jornada até as 21h30 ou labor aos domingos. Mantenho, portanto, a credibilidade conferida pelo Juízo de origem aos depoimentos colhidos e indefiro o pedido de aplicação de multa por litigância de má-fé à testemunha, por ausência de previsão legal e de elementos que caracterizem tal conduta. Nego provimento. 3. MULTA POR EMBARGOS PROTELATÓRIOS A recorrente também se insurge contra a aplicação da multa por embargos protelatórios, no importe de 1% sobre o valor atualizado da causa, argumentando que os embargos opostos tinham pertinência e não possuíam intuito protelatório. Com razão. A recorrente somente exerceu o direito de utilização de uma medida processual prevista em lei. Vale consignar que o fato de suas intenções, nos embargos declaratórios, eventualmente terem sido rejeitadas nos termos em que foram propostas não é fator apto a caracterizar o intuito protelatório, previsto no artigo 1.026, § 2º, do CPC. Assim, reformo a r. decisão de origem para excluir a multa de 1% sobre o valor da causa. Dou provimento. 4. VÍNCULO DE EMPREGO. CONTRATO DE PARCERIA Insurge-se a reclamada contra o reconhecimento do vínculo empregatício, alegando que a relação mantida com o reclamante era de prestação de serviços autônomos, na forma de contrato de parceria, conforme prevê a Lei nº 13.352/2016. Sustenta que o contrato firmado entre as partes atendia aos requisitos legais, que o recorrido tinha autonomia na prestação dos serviços, liberdade de horário e podia se fazer substituir por outro profissional. O conjunto probatório dos autos, contudo, não ampara a tese defensiva. Em conformidade com os artigos 2º e 3º da CLT, a configuração da genuína relação empregatícia demanda o preenchimento concomitante dos seguintes requisitos fático-jurídicos: subordinação jurídica (quanto ao modo da prestação dos serviços), não-eventualidade (repetição regular e previsível da prestação no tempo, em especial nos fins normais do empreendimento), pessoalidade (caráter insubstituível do trabalhador perante o tomador) e onerosidade (mediante contraprestação remuneratória). Decorre do princípio protetor que rege o Direito do Trabalho a presunção de que a prestação de serviços prolongada no tempo consubstancia-se em uma relação de emprego. No caso em análise, o Juízo de origem reconheceu a existência de vínculo empregatício com base nos seguintes fundamentos: "(...) As provas produzidas nos autos evidenciaram que o autor cumpria jornada de trabalho, de segunda a sábado, mediante pagamento de diárias, conforme, inclusive, constou do citado contrato de prestação de serviços. Ademais, inexistem evidências nos autos de que o autor tinha liberdade para fazer a sua agenda de atendimentos, tanto que recebia por diária. Ficou consignado, ainda, no contrato firmado entre as partes, que, além da diária, o autor também faria jus a comissões pela venda de plano de barbearia, de serviços extras e de produtos. Todavia, como os serviços de corte de cabelo e barba - que eram os mais realizados - integravam o plano de barbearia, não havia pagamento de percentual para cada um desses serviços realizados, uma vez que somente os serviços alheios ao corte de barba e cabelo, como depilação de sobrancelha, é que eram remunerados adicionalmente. Nesse sentido, a testemunha do autor, Erick, pontuou que: [...] os pagamentos eram feitos por quinzena, R$ 1.449,00, sendo R$ 110,00 por dia, via transferência; [...] não recebia outro pagamento além da diária; tinha comissão sobre venda de produtos, mas raramente vendia alguma coisa; quando vendia, recebia essa comissão, 40% sobre o produto, como pomada, esfoliante, gel, essas coisas; se fizesse algum procedimento, depilação de sobrancelha, recebia valor sobre ele também; [...]. A testemunha da ré, Kawan, de igual modo, esclareceu que: [...] na época, recebia R$ 115,00 por dia trabalhado, que era pago de forma quinzenal; [...] havia comissões de venda de assinaturas de 50%, de venda de serviços de 50% e de venda de produtos de 40%; [...]. Logo, não foi observado, no caso, o requisito estabelecido no art. 1º-A, § 10, I, da Lei n. 12.592/2012 para a validade do alegado contrato de parceria firmado entre o profissional de barbearia e o salão. Ademais, embora a testemunha da ré, Kawan, tenha relatado que [...] se não pudesse ir, poderia indicar parceiro para substituí-lo; [...], não soube indicar uma situação em que isso tenha ocorrido. Por fim, como visto, o autor cumpria jornada de trabalho e não tinha liberdade para fazer a sua agenda, de modo que não há falar em ausência de subordinação, no caso, em razão da ausência de fiscalização quanto aos cortes realizados, uma vez que eram efetuados de acordo com o pedido do cliente e conforme os conhecimentos técnicos do profissional. Ainda, a testemunha da ré, Kawan, afirmou que somente poderiam ir embora mais cedo se conseguissem antecipar todos os clientes agendados, enquanto a testemunha do autor, Erick, relatou que: [...] se não tivesse horário agendado, mesmo assim tinha que estar na barbearia; [...]. Em razão, então, da realidade fática vivenciada pelo autor, ficou demonstrada a presença dos requisitos da pessoalidade e da não eventualidade na prestação dos serviços. Havia, também, subordinação na prestação de serviços, pois, como visto, o autor possuía horário de trabalho a cumprir e não tinha liberdade para alterar os seus horários de atendimento e/ou deixar o estabelecimento na ausência de cliente. Por fim, é fato admitido no processo como incontroverso que o autor recebia contraprestação pelos serviços prestados, caracterizando, assim, o requisito da onerosidade. Desse modo, presentes os elementos fático-jurídicos da relação empregatícia e não cumpridos todos os requisitos legais para a validade do contrato de parceria entre o profissional e o salão, ficam afastadas as alegações da ré de ausência de vínculo de emprego, em razão do contrato de prestação de serviços firmado entre as partes." Pois bem. A Lei nº 13.352/2016, que alterou a Lei nº 12.592/2012, regulamentou a possibilidade de celebração de contratos de parceria entre profissionais de beleza, incluindo barbeiros e salões de beleza, estabelecendo, no § 1º do art. 1º-A, que não haverá relação de emprego ou sociedade quando observados os requisitos legais. Contudo, para que se reconheça a validade dessa relação de parceria, é necessário que, na prática, sejam observados os requisitos legais, em especial a autonomia do profissional-parceiro, a forma de remuneração por percentuais sobre os serviços prestados e a ausência dos elementos caracterizadores da relação de emprego. A prestação dos serviços do reclamante à demandada é incontroversa, de modo que a conclusão mais natural a que se chega é de existência de vínculo empregatício. Sendo assim, nos termos dos artigos 818 da CLT e 333 do CPC, por ter alegado fato impeditivo do direito do autor, cabia à recorrente o ônus de provar, nos termos da defesa, a validade do contrato de parceria firmado entre eles, ônus do qual não se desvencilhou no decurso da instrução processual. Primeiramente, analiso o contrato de parceria firmado entre as partes (Id 93f20f6) à luz do que dispõe a Lei 12.592/2012, que regulamente o contrato de parceria entre os profissionais que exercem as atividades de Cabeleireiro, Barbeiro, Esteticista, Manicure, Pedicure, Depilador e Maquiador e pessoas jurídicas registradas como salão de beleza. Neste passo, identificam-se inconformidades no referido contrato como a ausência de cláusulas obrigatórias, conforme dispõe §10 do Art. 1º-A da aludida Lei: 10. São cláusulas obrigatórias do contrato de parceria, de que trata esta Lei, as que estabeleçam: I - percentual das retenções pelo salão-parceiro dos valores recebidos por cada serviço prestado pelo profissional-parceiro; II - obrigação, por parte do salão-parceiro, de retenção e de recolhimento dos tributos e contribuições sociais e previdenciárias devidos pelo profissional-parceiro em decorrência da atividade deste na parceria; III - condições e periodicidade do pagamento do profissional-parceiro, por tipo de serviço oferecido; IV - direitos do profissional-parceiro quanto ao uso de bens materiais necessários ao desempenho das atividades profissionais, bem como sobre o acesso e circulação nas dependências do estabelecimento; V - possibilidade de rescisão unilateral do contrato, no caso de não subsistir interesse na sua continuidade, mediante aviso prévio de, no mínimo, trinta dias; VI - responsabilidades de ambas as partes com a manutenção e higiene de materiais e equipamentos, das condições de funcionamento do negócio e do bom atendimento dos clientes; VII - obrigação, por parte do profissional-parceiro, de manutenção da regularidade de sua inscrição perante as autoridades fazendárias. Há inconformidades relevantes no contrato quanto aos requisitos da Lei nº 12.592/2012 (alterada pela Lei nº 13.352/2016): 1. Percentual de retenção sobre os serviços de barbearia: O contrato prevê pagamento de diária fixa (R$115,00) em vez de percentual sobre o valor dos serviços principais de barbearia (corte de cabelo e barba). Isto contraria o inciso I do §10 do Art. 1º-A, que exige "percentual das retenções pelo salão-parceiro dos valores recebidos por cada serviço prestado pelo profissional-parceiro", e descaracteriza a natureza de parceria, que pressupõe remuneração proporcional aos serviços efetivamente realizados. 2. Retenção e recolhimento de tributos: A cláusula 5.1 transfere integralmente a responsabilidade tributária para o profissional, quando o inciso II do §10 do Art. 1º-A exige que o contrato estabeleça a "obrigação, por parte do salão-parceiro, de retenção e de recolhimento dos tributos e contribuições sociais e previdenciárias devidos pelo profissional-parceiro". 3. Responsabilidades compartilhadas: Não há disposição clara sobre responsabilidades compartilhadas quanto à manutenção e higiene de materiais e equipamentos, conforme exigido pelo inciso VI do §10 do artigo 1º-A da Lei 12.592/2012. 4. Homologação pelo sindicato da categoria profissional: Não consta nos autos homologação do contrato pelo sindicato profissional da categoria profissional e laboral ou pelo órgão local competente do Ministério do Trabalho e Emprego, perante duas testemunhas, nos moldes do §8º, do artigo 1º-A da Lei 12.592/2012. Estas inconformidades são substanciais e comprometem a validade do contrato como legítima parceria nos termos da lei, reforçando o entendimento de que a relação se configurou como vínculo empregatício na prática. Mas não é só. Em audiência, foram colhidos os depoimentos do autor e de duas testemunhas: DEPOIMENTO DO AUTOR: entrou no final do ano passado, dezembro, próximo do Natal, não lembra o dia específico, mas trabalhou Natal e Ano Novo; no final do ano, estava recebendo um pouco a mais, não lembra exatamente; o valor mesmo era R$ 100,00; o valor era pago por quinzena; saiu, se não se engana, 1 mês antes de agosto ou "quase beirando agosto", não lembra muito bem; quando entrou, não tinham falado da opção de MEI, mas no final falaram que teria que abrir, se não, seria dispensado; no último mês, abriu MEI, mas, depois de uma semana, foi dispensado; às vezes, recebia comissões sobre vendas de produtos, como pomada, óleo; ia de segunda a sábado e folgava aos domingos; no último mês, aconteceram imprevistos, problemas de família e saúde e chegou a faltar 1 ou 2 vezes; se não fosse trabalhar, não recebia o dia; não poderia indicar alguém para trabalhar no seu lugar; quando faltava, não havia outras pessoas para "segurar" os clientes porque os demais barbeiros já estavam ocupados e tinham que dispensar os clientes; tinha que estar lá às 10h, mas chegava umas 9h30 para trocar a roupa, tomar café e iniciar os atendimentos; às vezes, por demora de clientes, passava das 20h, que era o seu horário de saída, e saía às 20h30, 20h40; tinha 1h de almoço e almoçava lá mesmo, levava marmita; quando entrou, havia 4 barbeiros; quando saiu, havia 8 barbeiros; atualmente, havia 9 ou 10, mas ao todo são 14 barbeiros. DEPOIMENTO DA TESTEMUNHA DO AUTOR, ERICK DE JESUS DOS SANTOS: trabalhou com o autor, de dezembro de 2023 até julho de 2024; o autor era barbeiro e o depoente também; de segunda a sexta, o horário era das 10h às 21h30; aos sábados, era das 9h às 19h30; tinham o gerente Michael como superior hierárquico; os pagamentos eram feitos por quinzena, R$ 1.449,00, sendo R$ 110,00 por dia, via transferência; se faltasse, tomaria "gancho"; não recebia vale-refeição, nem vale-transporte; se a jornada caísse em dia de feriado, haveria expediente normal até às 16h; conhece a Rose, que trabalha no RH e faz o fechamento do pagamento; ela cobrou dos funcionários para que todos abrissem MEI; inquirido sobre se havia diferença entre os que tinham MEI e os que não tinham, respondeu que os que tinham MEI recebiam o pagamento certinho; em dezembro, trabalhavam de domingo a domingo, sendo até às 16h nesses dias; de segunda a sexta, era das 10h às 21h e, aos sábados, das 9h às 20h; quando entrou, não assinou contrato; o depoente não chegou a abrir MEI; não recebia outro pagamento além da diária; tinha comissão sobre venda de produtos, mas raramente vendia alguma coisa; quando vendia, recebia essa comissão, 40% sobre o produto, como pomada, esfoliante, gel, essas coisas; se fizesse algum procedimento, depilação de sobrancelha, recebia valor sobre ele também; se não pudesse ir, não poderia indicar ninguém para ir no seu lugar; era obrigado a ir, mesmo se não pudesse; os atestados também eram descontados; tinha hora de almoço, 1h; geralmente fazia menos porque o cliente chegava atrasado, mas tinha que atender mesmo assim; na época em que trabalhava, havia 5 barbeiros, sendo 6 com o gerente Michael, mas ele não cortava cabelo; os equipamentos eram todos do próprio barbeiro, sendo somente os produtos da barbearia; não anotavam cartão de ponto, mas havia horário nas agendas, o aplicativo mostrava; se não tivesse horário agendado, mesmo assim tinha que estar na barbearia; o autor fazia o mesmo horário do depoente, das 10h às 21h30, assim como todos os demais, em dezembro; normalmente, fora de dezembro, o horário era das 10h às 20h30. DEPOIMENTO DA TESTEMUNHA DA RÉ, KAWAN DE OLIVEIRA LOPES: trabalhou com o autor, mas não se recorda da época, nem aproximadamente; o depoente trabalhou na barbearia do Tatuapé de 7 a 8 meses, se não se engana, nesse ano ainda; encontrou o autor nesse período; trabalhou como barbeiro; se tiver acabado de entrar, não necessariamente o barbeiro precisa ter MEI; o depoente tem contrato com a empresa de prestação de serviços, com CNPJ; na época, recebia R$ 115,00 por dia trabalhado, que era pago de forma quinzenal; não tinha diferença de pagamento para quem tinha MEI, ou não; os equipamentos são fornecidos pelos barbeiros, enquanto os materiais são fornecidos pela barbearia; se não pudesse ir, poderia indicar parceiro para substituí-lo; isso não aconteceu com o depoente, mas, com outros barbeiros, sim, inclusive da época do autor; o depoente ia todos os dias na barbearia, mas o autor não; numa semana, ela ia em torno de 6 dias; acontecia de ser menos do que isso também; se ele não fosse, não sofreria punição, só não receberia a diária; o gerente não dava "gancho" para os barbeiros que não fossem, nunca presenciou nada nesse sentido; o depoente costumava chegar geralmente meia hora antes de abrir, às 9h30, enquanto a barbearia abria às 10h; o autor costumava chegar com 5 a 10 minutos de atraso ou até mais; o autor recebia a diária mesmo assim; iam embora da barbearia às 20h; se ele conseguisse adiantar os clientes dele, o autor poderia sair mais cedo, o que o depoente já presenciou; não se recorda da frequência com que isso ocorria numa semana; tinham 1h de almoço; a empresa não tinha controle de jornada; contando com o depoente e o gerente, eram 6 barbeiros; tinham que entregar o que o cliente pedia quanto a corte; o gerente e a empresa não cobravam nesse sentido; ninguém fiscalizava o corte; havia liberdade de uso dos produtos da empresa; havia comissões de venda de assinaturas de 50%, de venda de serviços de 50% e de venda de produtos de 40%; recebiam no fechamento da quinzena; o depoente recebia corretamente pelos serviços feitos; se estivesse atendendo, não conseguiria ver a chegada com atraso do autor; se a sua agenda atrasasse e o cliente chegasse às 20h, o depoente poderia ir embora sem atender o cliente; não pode informar nome de barbeiro que tenha indicado outro para trabalhar no seu lugar se não pudesse ir; a programação da agenda semanal sai antes; o depoente abriu MEI antes de entrar na empresa; o Michael era o gerente; se o barbeiro tivesse algum problema, poderia falar com o Michael para resolver; a Rose é uma funcionária da empresa; aos sábados, o funcionamento era das 9h às 19h; em época de final de ano, dezembro, a barbearia funciona nos mesmos dias, normalmente; a barbearia não funciona aos domingos. A prova oral produzida, por sua vez, confirmou que o recorrido recebia um valor fixo por dia trabalhado (diária), independentemente da quantidade de serviços prestados. A testemunha do autor, Erick, declarou que "os pagamentos eram feitos por quinzena, R$ 1.449,00, sendo R$ 110,00 por dia, via transferência" e que "não recebia outro pagamento além da diária", indicando apenas comissões eventuais sobre venda de produtos ou serviços extras, como depilação de sobrancelha. Embora a testemunha da reclamada, Kawan, tenha afirmado que os barbeiros podiam indicar substitutos, não soube informar nenhum caso concreto em que isso tivesse ocorrido, e admitiu que o reclamante recebia diária mesmo quando chegava atrasado, o que evidencia pagamento fixo, característico de relação de emprego. Quanto ao argumento da recorrente de que o contrato previa percentuais sobre vendas e serviços, tal previsão não se mostrou suficiente para descaracterizar a relação empregatícia, uma vez que, na prática, a remuneração principal era feita por diárias, e as comissões constituíam apenas complemento eventual, conforme restou demonstrado pela prova oral. Ademais, o recebimento por diária, por si só, não caracteriza autonomia, especialmente quando há obrigatoriedade de comparecimento e permanência no estabelecimento em horários predeterminados, como ficou evidenciado no caso em análise. A autonomia, elemento essencial para caracterização do trabalho não-empregado, pressupõe liberdade na organização do próprio trabalho, possibilidade de recusa de serviços e ausência de fiscalização e controle pela empresa contratante, o que não restou demonstrado nos autos. Em suma, restaram preenchidos os requisitos do vínculo empregatício. A pessoalidade restou evidenciada pela impossibilidade de se fazer substituir por outro profissional na prestação dos serviços, e o pagamento por diária pressupõe a presença pessoal do reclamante. A habitualidade da prestação laboral é incontroversa, tendo o reclamante trabalhado de forma contínua no período de dezembro/2023 a julho/2024, com jornada regular de segunda a sábado. A subordinação jurídica manifestou-se de forma robusta através da permanência obrigatória no estabelecimento mesmo sem clientes agendados (testemunha do autor); impossibilidade de recusar atendimentos ou alterar sua agenda livremente; ausência de autonomia; e obrigação de comparecimento a treinamentos (cláusula 2.1.10 do contrato de prestação de serviços especializados em barbearia) Por fim, a onerosidade consistia no pagamento de diária fixa de R$115,00, independente da produtividade. Evidente, portanto, a incompatibilidade do contrato com os requisitos da Lei 12.592/2012, somada à presença dos elementos acima, configurando a relação de emprego nos termos dos artigos 2º e 3º da CLT. Como se vê, a tese defensiva de contrato de parceria não prospera diante do conjunto probatório. Embora exista formalmente um contrato de parceria, a realidade fática demonstra típica relação de emprego mascarada, em flagrante violação ao princípio da primazia da realidade. Nesse contexto, correta a sentença ao declarar a nulidade do contrato de parceria (artigo 9º da CLT) e reconhecer a relação de emprego, uma vez que, para além da forma contratual adotada, a realidade fática revelou a presença dos requisitos dos artigos 2º e 3º da CLT, atraindo a incidência do princípio da primazia da realidade. Mantenho, portanto, o reconhecimento do vínculo empregatício no período de 21.12.2023 a 29.7.2024, na função de barbeiro. Nego provimento. 5. VERBAS RESCISÓRIAS Pugna a reclamada, sucessivamente, pela reforma da sentença quanto à condenação em verbas rescisórias, alegando que, caso mantido o vínculo, deve-se reconhecer que houve pedido de demissão e não dispensa sem justa causa. Questiona, ainda, o deferimento de férias e aviso prévio, argumentando que o contrato não durou 12 meses. Examino. O Juízo de origem, com base no art. 375 do CPC e na Súmula nº 212 do TST, presumiu que a rescisão contratual decorreu de iniciativa do empregador, condenando a reclamada ao pagamento de aviso prévio, férias proporcionais com 1/3 e 13º salário proporcional. De fato, nos termos da Súmula nº 212 do C. TST, o ônus de comprovar o término da relação de emprego é do empregador, pois o princípio da continuidade da relação de emprego constitui presunção favorável ao empregado. Assim, incumbia à reclamada demonstrar que a rescisão ocorreu por iniciativa do empregado, ônus do qual não se desincumbiu, limitando-se a fazer alegações genéricas, sem apresentar prova de pedido de demissão ou abandono de emprego. Quanto às verbas rescisórias, o aviso prévio é direito assegurado ao empregado nas rescisões sem justa causa, mesmo antes de completado um ano de serviço, conforme artigo 487 da CLT e artigo 1º da Lei 12.506/2011. De igual modo, as férias proporcionais são devidas na rescisão do contrato de trabalho com menos de doze meses, por força do art. 147 da CLT, desde que a rescisão não tenha ocorrido por justa causa do empregado. Por fim, comungo do entendimento da Origem no sentido de que os "extratos bancários anexados aos autos, com a petição inicial, referente aos meses de junho e julho de 2024, demonstram que o autor, naquele período, recebeu o valor total de R$ 5.902,40 da ré, o que corresponde a um valor mensal de R$ 2.951,20 (id. 933c703).". Isto porque, restou configurado que o reclamante recebia a diária mais percentual de produtos vendidos, contudo, a reclamada não trouxe aos autos extrato das referidas vendas a fim de diferenciar as comissões e diárias dos pagamentos efetuados ao reclamante (Id 7476cbc). O princípio da aptidão para a prova determina que o ônus probatório recai sobre aquele que tem melhores condições de produzir a prova. No caso em tela, indiscutivelmente, a reclamada dispunha da capacidade de apresentar documentação sobre a discriminação dos valores pagos ao reclamante. Portanto, considerando a dispensa sem justa causa e o período contratual de 21.12.2023 a 29.7.2024, são devidas as verbas rescisórias deferidas na sentença. Nego provimento. 6. ANOTAÇÃO EM CTPS E RECOLHIMENTO DE FGTS A recorrente requer que seja explicitado que o prazo para cumprimento das obrigações de fazer seja de 15 dias úteis, contados a partir da intimação pessoal e específica para tanto, nos termos da Súmula nº 410 do STJ e do art. 815 do CPC. Pleiteia, ainda, a limitação da cláusula penal estabelecida para o caso de descumprimento, à luz da OJ nº 54 da SBDI-1 do TST e do art. 412 do Código Civil. Com parcial razão a reclamada. Primeiramente, a imposição de multa astreinte consiste em uma faculdade do juízo, e considero razoável o valor deferido da Origem - multa diária de R$ 200,00 limitada a R$ 6.000,00 - e o prazo fixado para cumprimento da obrigação - 5 dias úteis -. A aludida multa deve obedecer aos princípios da razoabilidade e proporcionalidade e ser compatível com a obrigação determinada, sendo defeso o seu uso como meio de enriquecimento sem causa. Contudo, verifico que a sentença fixou multa diária de R$ 200,00, limitada a R$ 6.000,00, para o caso de descumprimento das obrigações de anotação da CTPS e recolhimento do FGTS, mas não explicitou a necessidade de intimação pessoal prévia do devedor. Sendo assim, reformo a r. sentença no particular, para determinar que a contagem do prazo para cumprimento das obrigações de fazer somente tenha início após o trânsito em julgado e a prévia intimação pessoal da reclamada com essa finalidade, nos termos do art. 815 do CPC e da Súmula nº 410 do STJ, mantida a multa nos termos fixados na sentença, por considerá-la razoável e proporcional ao caso concreto. Dou parcial provimento. 7. HORAS EXTRAS A demandada impugna a condenação ao pagamento de horas extras, argumentando que, mesmo que o recorrido fosse empregado, não teria direito a horas extras, dada a impossibilidade de presunção de veracidade da jornada declinada na inicial, considerando a dispensa de controle de jornada por ter menos de 20 empregados. Sustenta, ainda, que não havia carga de trabalho apta a justificar a extrapolação da jornada e que o recorrido tinha ampla autonomia quanto aos horários de trabalho. Sem razão. De fato, nos termos do art. 74, § 2º, da CLT, em sua redação anterior à Lei nº 13.874/2019, aplicável ao caso, estabelecimentos com mais de dez empregados estavam obrigados a manter registro da jornada de trabalho. Neste passo, cabia ao reclamante comprovar os fatos alegados na exordial, ônus do qual se desvencilhou no decurso da instrução processual. A partir da prova oral produzida, o Juízo de origem fixou a jornada de trabalho do reclamante como sendo: de segunda a sexta-feira, das 10h20 às 20h, aos sábados, das 10h20 às 19h, e, nos feriados, das 10h às 16h, sempre com 1h de intervalo intrajornada, entendimento do qual compartilho. Isto porque a jornada fixada encontra respaldo na prova testemunhal produzida, tendo o próprio reclamante declarado que "às vezes, por demora de clientes, passava das 20h, que era o seu horário de saída, e saía às 20h30, 20h40", sem especificar a periodicidade que tal fato ocorria. Mesmo a testemunha da reclamada, Kawan, confirmou que o horário de funcionamento do salão era até às 20h em dias normais e até às 19h aos sábados. Aliás, em sua própria contestação, a ora recorrente afirmou que "o horário de funcionamento da barbearia era de segunda a sexta-feira, das 10h00 às 20h00, e aos sábados das 09h00 às 19h00 e feriados das 10h00 às 16h00..." (Id 9f53b79, fl. 21). Portanto, ainda que a empresa não estivesse obrigada a manter controle formal de jornada, a prova oral produzida foi suficiente para demonstrar que o reclamante trabalhava além dos limites legais previstos no art. 7º, XIII, da CRFB/88. Quanto ao argumento de que não havia demanda suficiente para justificar a extrapolação da jornada, trata-se de alegação genérica, sem comprovação nos autos, insuficiente para afastar a prova oral produzida, inclusive pela própria recorrente. Por fim, a alegação de autonomia quanto aos horários de trabalho contradiz a própria dinâmica de pagamento por diárias, que pressupõe a presença do trabalhador durante todo o expediente, independentemente do volume de serviços realizados. No mais, as cautelas postuladas já foram atendidas pela sentença, sendo que o disposto na Súmula 85, III, do C. TST, não é aplicável diante da ausência de qualquer acordo para prorrogação de horas. Mantenho, portanto, a condenação ao pagamento de horas extras, nos termos fixados na sentença. Nego provimento. 8. MULTA DO ARTIGO 477 DA CLT A recorrente insurge-se contra a condenação ao pagamento da multa prevista no art. 477, § 8º, da CLT, argumentando que, tendo o vínculo empregatício sido reconhecido apenas em juízo, seria indevida a penalidade. Contudo, sem razão. A Súmula nº 462 do C. TST pacificou o entendimento de que "a circunstância de a relação de emprego ter sido reconhecida apenas em juízo não tem o condão de afastar a incidência da multa prevista no art. 477, § 8º, da CLT. A referida multa não será devida apenas quando, comprovadamente, o empregado der causa à mora no pagamento das verbas rescisórias". No caso em análise, não há prova de que o reclamante tenha dado causa à mora no pagamento das verbas rescisórias, sendo devida, portanto, a multa prevista no art. 477, § 8º, da CLT. Nego provimento. 9. VALE-TRANSPORTE A reclamada contesta a condenação ao pagamento de vale-transporte, alegando que caberia ao reclamante o ônus de comprovar a solicitação desse benefício, o que não teria ocorrido. Sem razão a recorrente. Nos termos da Súmula nº 460 do TST, "é do empregador o ônus de comprovar que o empregado não satisfaz os requisitos indispensáveis para a concessão do vale-transporte ou que não pretenda fazer uso do benefício". Assim, cabia à reclamada comprovar que o reclamante não necessitava do vale-transporte ou que havia manifestado desinteresse em recebê-lo, ônus do qual não se desincumbiu. A alegação de que o autor nunca solicitou o benefício não é suficiente para afastar a condenação, pois é obrigação do empregador informar o empregado sobre seus direitos e disponibilizar os meios para que possa exercê-los. Nego provimento. 10. AUXÍLIO-ALIMENTAÇÃO Não se conforma a reclamada com a condenação ao pagamento de auxílio-alimentação, alegando que não é signatária da convenção coletiva invocada e que, mesmo que fosse, o reclamante não preenchia os requisitos de assiduidade e pontualidade previsto na norma coletiva para a concessão do benefício. Sem razão. A convenção coletiva aplica-se a todas as empresas do segmento, independentemente de filiação sindical, por força do art. 611 da CLT, que assegura a aplicação das condições de trabalho estipuladas em convenção coletiva a todos os empregados das empresas compreendidas no âmbito de representação do sindicato. Quanto à alegação de que o reclamante não preencheria o requisito de assiduidade e pontualidade, trata-se de fato impeditivo do direito do autor, cujo ônus probatório incumbia à reclamada, nos termos do art. 818, II, da CLT, e do qual não se desincumbiu a contento. Embora a testemunha da reclamada tenha afirmado que o reclamante se atrasava com frequência, não foi especificado o tempo de atraso nem comprovado que tais atrasos configurariam faltas ou impontualidades graves a ponto de descaracterizar o requisito previsto na norma coletiva (Id 800eb50). Nego provimento. 11. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS Os honorários sucumbenciais recíprocos já foram deferidos pela Origem. A questão, atualmente, não comporta maiores discussões acerca da melhor exegese a ser feita, diante da recente decisão do Colendo Supremo Tribunal Federal que, por maioria, na ADIn 5.766/DF, declarou a inconstitucionalidade parcial do parágrafo 4º, do artigo 791-A, da Consolidação das Leis do Trabalho. Em voto vencedor, o Ministro Alexandre de Moraes entendeu que não seria razoável nem proporcional a imposição do pagamento de honorários periciais e de sucumbência pelo beneficiário da justiça gratuita, sem que se provasse que ele deixou de ser hipossuficiente. Conclui-se, portanto, que a inconstitucionalidade declarada reside em parte do § 4º, do artigo 791-A, da CLT, qual seja, na locução "desde que tenha obtido em juízo, ainda que em outro processo créditos capazes de suportar a despesa", a qual afronta a baliza do artigo 5º, incisos II e LXXIV, da Constituição Federal. Desta forma, entendo que a "ratio decidendi" do decidido pela Corte Suprema foi no sentido da declaração da inconstitucionalidade apenas no que viola o direito do beneficiário da justiça gratuita. Assim, caso cessem as condições de hipossuficiência, possível será a cobrança dos honorários de sucumbência. No presente caso, nada há a contrariar a declaração de hipossuficiência apresentada pela parte autora na inicial, a qual embasou o deferimento da assistência judiciária gratuita. Portanto, os valores objeto da condenação a título de honorários advocatícios sucumbenciais ficam sob condição suspensiva de exigibilidade, a teor do que dispõe o §4º, do já citado artigo 791-A, da CLT, afastando a compensação com outros créditos trabalhistas, como bem decidiu o juízo a quo. Ademais, diante da complexidade do presente processo, tenho que os honorários sucumbenciais fixados em 10% atendem os parâmetros previstos no § 2º, do artigo 791-A da CLT. Nego provimento. 12. JUSTIÇA GRATUITA A recorrente impugna a concessão dos benefícios da justiça gratuita ao reclamante, alegando que não foram comprovados os requisitos legais para tanto, notadamente a insuficiência de recursos. Entretanto, sem razão. A jurisprudência admite a concessão dos benefícios da justiça gratuita mediante declaração de miserabilidade. Portanto, até prova em contrário, presume-se verdadeira a declaração firmada pela parte autora e acostada aos autos (Id 529b407). Os §§3º e 4º do art. 790 da CLT em sua atual redação assim dispõem: §3° É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, àqueles que perceberem salário igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. (Parágrafo alterado pela Lei n° 13.467/2017 - DOU 14/07/2017) §4° O benefício da justiça gratuita será concedido à parte que comprovar insuficiência de recursos para o pagamento das custas do processo. (Parágrafo incluído pela Lei n° 13.467/2017 - DOU 14/07/2017) Neste passo, em razão da ausência de provas em sentido contrário à declaração de hipossuficiência da parte autora, entendo preenchidos os requisitos previstos no art. 790, §§ 3º e 4º, da CLT, em razão da declaração de hipossuficiência firmada pela parte autora. Observe-se que nesse sentido tem decidido esta E. 10ª Turma, inclusive ante o disposto na Súmula nº 5 deste Regional, na Orientação Jurisprudencial nº 304 da SDI-I do C. TST e no item I da recente Súmula nº 463 do C. TST, abaixo transcritas: Súmula n.º 5 do TRT-SP:"JUSTIÇA GRATUITA - ISENÇÃO DE DESPESAS PROCESSUAIS - CLT, ARTS. 790, 790-A E 790-B - DECLARAÇÃO DE INSUFICIÊNCIA ECONÔMICA FIRMADA PELO INTERESSADO OU PELO PROCURADOR - DIREITO LEGAL DO TRABALHADOR, INDEPENDENTEMENTE DE ESTAR ASSISTIDO PELO SINDICATO" OJ 304 da SBDI-I do TST: HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA. DECLARAÇÃO DE POBREZA. COMPROVAÇÃO. Atendidos os requisitos da Lei nº 5.584/70 (art. 14, § 2º), para a concessão da assistência judiciária, basta a simples afirmação do declarante ou de seu advogado, na petição inicial, para se considerar configurada a sua situação econômica (art. 4º, § 1º, da Lei nº 7.510/86, que deu nova redação à Lei nº 1.060/50). 463. Assistência judiciária gratuita. Comprovação. (Conversão da Orientação Jurisprudencial nº 304 da SBDI-I, com alterações decorrentes do CPC de 2015 - Res. 219/2017 - DeJT 28/06/2017) I - A partir de 26.06.2017, para a concessão da assistência judiciária gratuita à pessoa natural, basta a declaração de hipossuficiência econômica firmada pela parte ou por seu advogado, desde que munido de procuração com poderes específicos para esse fim (art. 105 do CPC de 2015) Logo, afasta-se o óbice relativo ao patamar salarial, eis que há expressa declaração da parte autora de que não tem condições de arcar com as custas judiciais, sem provas em sentido contrário. Pelo exposto, adoto o posicionamento doutrinário acima exarado para confirmar os benefícios da Justiça Gratuita ao reclamante. Nego provimento. Prequestionamento As matérias a que se reportam os dispositivos normativos invocados pelas partes já se encontram prequestionadas na fundamentação da presente decisão. Anote-se que a jurisprudência trabalhista já se posicionou inclusive sobre a possibilidade de pré-questionamento ficto (Súmula 297, III. do C. TST), que restou positivado pelo art. 1.025 do CPC. Ante o exposto, ACORDAM os Magistrados da 10ª Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 2ª Região em: CONHECER do recurso ordinário da reclamada; REJEITAR a preliminar de nulidade por negativa de prestação jurisdicional e, no mérito, DAR-LHE PARCIAL PROVIMENTO para a) afastar a multa por embargos protelatórios aplicada à recorrente e b) determinar que a contagem do prazo para cumprimento das obrigações de fazer somente tenha início após o trânsito em julgado e a prévia intimação pessoal da reclamada com essa finalidade, nos termos da fundamentação do voto da Relatora. No mais, mantêm-se os termos da r. decisão de Origem. Presidiu o julgamento o Excelentíssimo Senhor Desembargador ARMANDO AUGUSTO PINHEIRO PIRES. Tomaram parte no julgamento: REGINA CELI VIEIRA FERRO, ANA MARIA MORAES BARBOSA MACEDO e SÔNIA APARECIDA GINDRO. Votação: Unânime. Sustentação Oral Telepresencial: JULIANA FONTES HENRY SANT'ANNA. São Paulo, 15 de Julho de 2025. REGINA CELI VIEIRA FERRO Juíza do Trabalho Convocada Relatora DIE/1 VOTOS SAO PAULO/SP, 23 de julho de 2025. LEONOR ALVES LEAO Diretor de Secretaria Intimado(s) / Citado(s) - HERMANOS BARBEARIA LTDA

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Hermanos Barbearia Ltda x Lucas Santos Cafe

ID: 333867329

Tribunal: TRT2 Órgão: 10ª Turma Classe: RECURSO ORDINáRIO TRABALHISTA Nº Processo: 1001527-92.2024.5.02.0051

Data de Disponibilização: 24/07/2025

Polo Ativo:

HERMANOS BARBEARIA LTDA

Polo Passivo:

LUCAS SANTOS CAFE

Acórdão

Advogados:

GUSTAVO DE JESUS OLIVEIRA

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LUAN VIEIRA BARRETO

OAB/SP XXXXXX Desbloquear

EDUARDO ALCÂNTARA LOPES

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PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 2ª REGIÃO 10ª TURMA Relatora: REGINA CELI VIEIRA FERRO ROT 1001527-92.2024.5.02.0051 RECORRENTE: HERMANOS BARBEARIA LTDA R… PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 2ª REGIÃO 10ª TURMA Relatora: REGINA CELI VIEIRA FERRO ROT 1001527-92.2024.5.02.0051 RECORRENTE: HERMANOS BARBEARIA LTDA RECORRIDO: LUCAS SANTOS CAFE Ficam as partes INTIMADAS quanto aos termos do v. Acórdão proferido nos presentes autos (#id:4bf04d6): PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 2ª REGIÃO PROCESSO TRT/SP No. 1001527-92.2024.5.02.0051 - 10ª TURMA RECURSO ORDINÁRIO TRABALHISTA 51ª VARA DO TRABALHO DE SÃO PAULO MAGISTRADA: RHIANE ZEFERINO GOULART RECORRENTE: HERMANOS BARBEARIA LTDA RECORRIDO: LUCAS SANTOS CAFÉ Ementa: DIREITO DO TRABALHO. RECONHECIMENTO DE VÍNCULO EMPREGATÍCIO. CONTRATO DE PARCERIA ENTRE BARBEIRO E SALÃO DE BELEZA. INOBSERVÂNCIA DOS REQUISITOS LEGAIS. PRINCÍPIO DA PRIMAZIA DA REALIDADE. RECURSO NÃO PROVIDO. I. CASO EM EXAME Recurso ordinário interposto pela reclamada contra decisão que reconheceu o vínculo empregatício entre as partes. Alega a recorrente que a relação jurídica mantida com o reclamante se deu por meio de contrato de parceria, nos termos da Lei nº 13.352/2016 e que não estavam presentes os requisitos da relação de emprego. II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO Há duas questões em discussão: (i) verificar se o contrato de parceria firmado entre as partes atende aos requisitos legais previstos na Lei nº 12.592/2012, com as alterações da Lei nº 13.352/2016; e (ii) determinar se estão presentes os elementos fático-jurídicos caracterizadores da relação de emprego, nos termos dos artigos 2º e 3º da CLT. III. RAZÕES DE DECIDIR A validade do contrato de parceria entre barbeiros e salões de beleza depende do cumprimento dos requisitos legais previstos na Lei nº 12.592/2012, notadamente a autonomia do profissional, a remuneração proporcional aos serviços prestados e a ausência de subordinação. O contrato firmado entre as partes apresenta irregularidades substanciais, como a ausência de cláusulas obrigatórias exigidas pelo §10 do artigo 1º-A da Lei nº 12.592/2012, incluindo a previsão de percentual sobre os serviços prestados, o recolhimento de tributos pelo salão e a homologação sindical. O conjunto probatório demonstra que o reclamante prestava serviços de forma pessoal e contínua, sem possibilidade de se fazer substituir, cumprindo jornada fixa de segunda a sábado, com pagamento de diária fixa, o que evidencia a habitualidade e a pessoalidade na prestação dos serviços. A existência de subordinação jurídica resta caracterizada pela obrigatoriedade de comparecimento ao salão, pela fiscalização da jornada e pela ausência de autonomia na organização dos atendimentos, além da exigência de cumprimento de regras estabelecidas pelo empregador. A onerosidade se verifica no pagamento de diárias fixas, independentemente do número de atendimentos realizados, afastando o modelo de remuneração por percentual sobre os serviços efetivamente prestados, próprio do contrato de parceria. A realidade fática demonstrada nos autos revela uma típica relação de emprego mascarada sob a forma de contrato de parceria, configurando fraude à legislação trabalhista e atraindo a incidência do artigo 9º da CLT. IV. DISPOSITIVO E TESE Recurso desprovido. Tese de julgamento: A configuração do contrato de parceria entre barbeiros e salões de beleza exige o cumprimento dos requisitos previstos na Lei nº 12.592/2012, sendo inválido se houver subordinação, pessoalidade, habitualidade e pagamento fixo sem correspondência com os serviços prestados.O pagamento de diária fixa, a imposição de jornada e a obrigatoriedade de comparecimento caracterizam vínculo empregatício nos termos dos artigos 2º e 3º da CLT. Na existência de conflito entre o contrato formal e a realidade dos fatos, prevalece esta última, em observância ao princípio da primazia da realidade. Dispositivos relevantes citados: CLT, arts. 2º, 3º e 9º; Lei nº 12.592/2012, art. 1º-A, §10; Lei nº 13.352/2016. Jurisprudência relevante citada: Não consta. Inconformada com a r. sentença de Id b2eefea e seus embargos de declaração (Id a0fe023), cujo relatório adoto, que julgou PROCEDENTES EM PARTE os pedidos da presente reclamação trabalhista, recorre, ordinariamente, a reclamada, com as razões de Id 748c180, arguindo preliminar de nulidade por negativa de prestação jurisdicional e, no mérito, requerendo a reforma do julgado quanto ao reconhecimento de vínculo empregatício, multa do artigo 477 da CLT, horas extras e reflexos, vale-transporte, auxílio-alimentação, honorários sucumbenciais e justiça gratuita concedida ao reclamante. A r. sentença reconheceu o vínculo de emprego entre as partes no período de 21.12.2023 a 29.7.2024, na função de barbeiro, considerando a dispensa sem justa causa, e condenou a reclamada ao pagamento de aviso prévio indenizado, férias proporcionais com o terço, décimo terceiro salário proporcional, horas extras excedentes da 8ª diária e da 44ª semanal, labor em feriados, auxílio-alimentação, vale-transporte, além da multa do art. 477, §8º, da CLT. Determinou, também, a anotação da CTPS e o recolhimento dos depósitos de FGTS, com a multa de 40%, fixando a remuneração mensal do reclamante em R$ 2.951,20. Tempestividade do apelo. Preparo recursal comprovado. Regular a representação processual. Contrarrazões apresentadas pelo reclamante (Id 5e0fa4a). Desnecessário o parecer do D. Procurador Regional do Trabalho, conforme Portaria PRT-02 nº 03, de 27 de janeiro de 2005. É o relatório. V O T O Análise da Petição de id 77ea39d. Afasto o requerido pela reclamada, por entender que a matéria ventilada nestes autos não se trata daquela prevista no Tema 1389 do C.STF, na medida em que a questão em discussão refere-se a contrato de parceria, prevista em lei (13.352/2016), e desta forma foi analisada, nos termos que seguem, observados os requisitos legais. Pressupostos de admissibilidade Conheço do recurso interposto, eis que presentes os pressupostos de admissibilidade recursal. PRELIMINAR 1. NULIDADE. NEGATIVA DE PRESTAÇÃO JURISDICIONAL Alega a recorrente negativa de prestação jurisdicional, apontando que, embora tenha oposto embargos de declaração, o Juízo de origem não sanou omissão referente à apreciação da prova documental relativa à imprestabilidade do depoimento da testemunha do autor e a necessidade de aplicação de multa por litigância de má-fé, limitando-se a aplicar multa por embargos protelatórios. Argumenta que o depoimento da testemunha Sr. Erick contém contradições entre as informações prestadas no presente feito e as declaradas no processo por ele movido contra a mesma reclamada, Processo nº 1000785-13.2024.5.02.0069, sendo imprescindível a apreciação dessas contradições para o deslinde do feito. Sem razão. O art. 93, IX, da Constituição Federal, estabelece a necessidade de fundamentação de todas as decisões judiciais, sob pena de nulidade. Esse mandamento, todavia, não obriga o julgador a enfrentar todos os argumentos suscitados pelas partes, mas exige que exponha as razões de seu convencimento de forma clara e suficiente. No caso em exame, verifica-se que o Juízo de origem, ao julgar os embargos de declaração, entendeu inexistir omissão a ser sanada, considerando tratar-se de mero inconformismo com o julgado. Fundamentou expressamente que "não houve erro material, obscuridade, contradição, nem omissão no julgado, mas, sim, mero inconformismo pessoal da ré com o resultado do julgamento". Além disso, na sentença principal, houve análise específica sobre a questão da imprestabilidade do depoimento da testemunha do autor, tendo o magistrado concluído pela inexistência de elementos que justificassem a desconsideração dos depoimentos. O tema suscitado pela recorrente, relativo à suposta contradição entre o depoimento prestado pela testemunha nestes autos e as alegações feitas em processo próprio, foi implicitamente rejeitado pelo Juízo a quo, que conferiu validade aos depoimentos colhidos, atribuindo-lhes a credibilidade que entendeu pertinente dentro do seu livre convencimento motivado. Nesse cenário, não se vislumbra negativa de prestação jurisdicional, mas simples descontentamento com a avaliação probatória realizada, matéria que se confunde com o mérito e nessa sede será apreciada. Quanto à multa aplicada por embargos protelatórios, sua análise também será realizada no mérito. Por fim, conforme inteligência do artigo 1.013, §3º, do CPC/2015 e da Súmula nº 393, II, do C. TST, o efeito devolutivo em profundidade do recurso ordinário autoriza o conhecimento pela instância revisora de toda a matéria, com os fundamentos trazidos na petição inicial e na defesa, ainda que não examinados em sentença ou na decisão declaratória. Eis o teor do mencionado dispositivo de lei e do verbete sumular: Art. 1.013. A apelação devolverá ao tribunal o conhecimento da matéria impugnada. § 3º Se o processo estiver em condições de imediato julgamento, o tribunal deve decidir desde logo o mérito quando: III - constatar a omissão no exame de um dos pedidos, hipótese em que poderá julgá-lo; Súmula 393, II, do C. TST: II - Se o processo estiver em condições, o tribunal, ao julgar o recurso ordinário, deverá decidir desde logo o mérito da causa, nos termos do § 3º do art. 1.013 do CPC de 2015, inclusive quando constatar a omissão da sentença no exame de um dos pedidos. Rejeito. MÉRITO 2. TESTEMUNHA. DEPOIMENTO. LITIGÂNCIA DE MÁ-FÉ Questiona a reclamada a credibilidade do depoimento prestado pela testemunha do reclamante, Sr. Erick de Jesus dos Santos, ouvida a rogo do autor, alegando que ele teria faltado com a verdade ao contradizer informações prestadas em ação própria, movida contra a mesma reclamada (Processo nº 1000785-13.2024.5.02.0069). Afirma que a testemunha declarou, nestes autos, jornada até às 21h30 no mês de dezembro e labor aos domingos, informações que não constam de sua própria reclamação trabalhista. Pugna pela desconsideração integral do depoimento do Sr. Erick e pela aplicação de multa por litigância de má-fé. Analiso. Em princípio, cabe ressaltar que a análise e valoração das provas constituem prerrogativa do magistrado, conforme o princípio do livre convencimento motivado, insculpido no art. 371 do CPC, e no caso das provas testemunhais, em virtude do contato direto e imediato com as testemunhas, dispõe de melhor possibilidade para avaliar a lisura e segurança dos depoimentos. No caso em análise, o Juízo de origem considerou que não havia contradições substanciais que comprometessem a validade dos depoimentos prestados, entendimento do qual comungo. Destacou que, apesar de a testemunha do autor ter informado inicialmente jornada até as 21h30, posteriormente esclareceu que esse horário ocorria apenas no mês de dezembro e que, nos demais meses, o término do expediente era por volta das 20h30. De igual modo, quanto ao labor aos domingos, a testemunha posteriormente ajustou sua informação. O fato de a testemunha ter esclarecido pontos de seu depoimento não configura, por si só, contradição capaz de invalidar todo o seu testemunho. Ademais, eventuais divergências entre o depoimento prestado pela testemunha nestes autos e as alegações feitas em processo próprio não constituem, necessariamente, prova de falsidade, podendo decorrer de percepções distintas ou mesmo de circunstâncias diferentes vivenciadas pelas partes. Quanto à alegação de que a testemunha prestou informações falsas, não há nos autos prova cabal nesse sentido, tratando-se de mera presunção da recorrente. Para a caracterização da litigância de má-fé, prevista no art. 793-B da CLT, exige-se prova inequívoca da intenção deliberada de prejudicar a parte contrária ou obter vantagem indevida. Por fim, ressalto que o juízo de origem, ao fixar a jornada de trabalho do reclamante, não se baseou exclusivamente no depoimento da testemunha do autor, mas considerou todo o conjunto probatório, inclusive o depoimento da testemunha da reclamada, razão pela qual não fixou jornada até as 21h30 ou labor aos domingos. Mantenho, portanto, a credibilidade conferida pelo Juízo de origem aos depoimentos colhidos e indefiro o pedido de aplicação de multa por litigância de má-fé à testemunha, por ausência de previsão legal e de elementos que caracterizem tal conduta. Nego provimento. 3. MULTA POR EMBARGOS PROTELATÓRIOS A recorrente também se insurge contra a aplicação da multa por embargos protelatórios, no importe de 1% sobre o valor atualizado da causa, argumentando que os embargos opostos tinham pertinência e não possuíam intuito protelatório. Com razão. A recorrente somente exerceu o direito de utilização de uma medida processual prevista em lei. Vale consignar que o fato de suas intenções, nos embargos declaratórios, eventualmente terem sido rejeitadas nos termos em que foram propostas não é fator apto a caracterizar o intuito protelatório, previsto no artigo 1.026, § 2º, do CPC. Assim, reformo a r. decisão de origem para excluir a multa de 1% sobre o valor da causa. Dou provimento. 4. VÍNCULO DE EMPREGO. CONTRATO DE PARCERIA Insurge-se a reclamada contra o reconhecimento do vínculo empregatício, alegando que a relação mantida com o reclamante era de prestação de serviços autônomos, na forma de contrato de parceria, conforme prevê a Lei nº 13.352/2016. Sustenta que o contrato firmado entre as partes atendia aos requisitos legais, que o recorrido tinha autonomia na prestação dos serviços, liberdade de horário e podia se fazer substituir por outro profissional. O conjunto probatório dos autos, contudo, não ampara a tese defensiva. Em conformidade com os artigos 2º e 3º da CLT, a configuração da genuína relação empregatícia demanda o preenchimento concomitante dos seguintes requisitos fático-jurídicos: subordinação jurídica (quanto ao modo da prestação dos serviços), não-eventualidade (repetição regular e previsível da prestação no tempo, em especial nos fins normais do empreendimento), pessoalidade (caráter insubstituível do trabalhador perante o tomador) e onerosidade (mediante contraprestação remuneratória). Decorre do princípio protetor que rege o Direito do Trabalho a presunção de que a prestação de serviços prolongada no tempo consubstancia-se em uma relação de emprego. No caso em análise, o Juízo de origem reconheceu a existência de vínculo empregatício com base nos seguintes fundamentos: "(...) As provas produzidas nos autos evidenciaram que o autor cumpria jornada de trabalho, de segunda a sábado, mediante pagamento de diárias, conforme, inclusive, constou do citado contrato de prestação de serviços. Ademais, inexistem evidências nos autos de que o autor tinha liberdade para fazer a sua agenda de atendimentos, tanto que recebia por diária. Ficou consignado, ainda, no contrato firmado entre as partes, que, além da diária, o autor também faria jus a comissões pela venda de plano de barbearia, de serviços extras e de produtos. Todavia, como os serviços de corte de cabelo e barba - que eram os mais realizados - integravam o plano de barbearia, não havia pagamento de percentual para cada um desses serviços realizados, uma vez que somente os serviços alheios ao corte de barba e cabelo, como depilação de sobrancelha, é que eram remunerados adicionalmente. Nesse sentido, a testemunha do autor, Erick, pontuou que: [...] os pagamentos eram feitos por quinzena, R$ 1.449,00, sendo R$ 110,00 por dia, via transferência; [...] não recebia outro pagamento além da diária; tinha comissão sobre venda de produtos, mas raramente vendia alguma coisa; quando vendia, recebia essa comissão, 40% sobre o produto, como pomada, esfoliante, gel, essas coisas; se fizesse algum procedimento, depilação de sobrancelha, recebia valor sobre ele também; [...]. A testemunha da ré, Kawan, de igual modo, esclareceu que: [...] na época, recebia R$ 115,00 por dia trabalhado, que era pago de forma quinzenal; [...] havia comissões de venda de assinaturas de 50%, de venda de serviços de 50% e de venda de produtos de 40%; [...]. Logo, não foi observado, no caso, o requisito estabelecido no art. 1º-A, § 10, I, da Lei n. 12.592/2012 para a validade do alegado contrato de parceria firmado entre o profissional de barbearia e o salão. Ademais, embora a testemunha da ré, Kawan, tenha relatado que [...] se não pudesse ir, poderia indicar parceiro para substituí-lo; [...], não soube indicar uma situação em que isso tenha ocorrido. Por fim, como visto, o autor cumpria jornada de trabalho e não tinha liberdade para fazer a sua agenda, de modo que não há falar em ausência de subordinação, no caso, em razão da ausência de fiscalização quanto aos cortes realizados, uma vez que eram efetuados de acordo com o pedido do cliente e conforme os conhecimentos técnicos do profissional. Ainda, a testemunha da ré, Kawan, afirmou que somente poderiam ir embora mais cedo se conseguissem antecipar todos os clientes agendados, enquanto a testemunha do autor, Erick, relatou que: [...] se não tivesse horário agendado, mesmo assim tinha que estar na barbearia; [...]. Em razão, então, da realidade fática vivenciada pelo autor, ficou demonstrada a presença dos requisitos da pessoalidade e da não eventualidade na prestação dos serviços. Havia, também, subordinação na prestação de serviços, pois, como visto, o autor possuía horário de trabalho a cumprir e não tinha liberdade para alterar os seus horários de atendimento e/ou deixar o estabelecimento na ausência de cliente. Por fim, é fato admitido no processo como incontroverso que o autor recebia contraprestação pelos serviços prestados, caracterizando, assim, o requisito da onerosidade. Desse modo, presentes os elementos fático-jurídicos da relação empregatícia e não cumpridos todos os requisitos legais para a validade do contrato de parceria entre o profissional e o salão, ficam afastadas as alegações da ré de ausência de vínculo de emprego, em razão do contrato de prestação de serviços firmado entre as partes." Pois bem. A Lei nº 13.352/2016, que alterou a Lei nº 12.592/2012, regulamentou a possibilidade de celebração de contratos de parceria entre profissionais de beleza, incluindo barbeiros e salões de beleza, estabelecendo, no § 1º do art. 1º-A, que não haverá relação de emprego ou sociedade quando observados os requisitos legais. Contudo, para que se reconheça a validade dessa relação de parceria, é necessário que, na prática, sejam observados os requisitos legais, em especial a autonomia do profissional-parceiro, a forma de remuneração por percentuais sobre os serviços prestados e a ausência dos elementos caracterizadores da relação de emprego. A prestação dos serviços do reclamante à demandada é incontroversa, de modo que a conclusão mais natural a que se chega é de existência de vínculo empregatício. Sendo assim, nos termos dos artigos 818 da CLT e 333 do CPC, por ter alegado fato impeditivo do direito do autor, cabia à recorrente o ônus de provar, nos termos da defesa, a validade do contrato de parceria firmado entre eles, ônus do qual não se desvencilhou no decurso da instrução processual. Primeiramente, analiso o contrato de parceria firmado entre as partes (Id 93f20f6) à luz do que dispõe a Lei 12.592/2012, que regulamente o contrato de parceria entre os profissionais que exercem as atividades de Cabeleireiro, Barbeiro, Esteticista, Manicure, Pedicure, Depilador e Maquiador e pessoas jurídicas registradas como salão de beleza. Neste passo, identificam-se inconformidades no referido contrato como a ausência de cláusulas obrigatórias, conforme dispõe §10 do Art. 1º-A da aludida Lei: 10. São cláusulas obrigatórias do contrato de parceria, de que trata esta Lei, as que estabeleçam: I - percentual das retenções pelo salão-parceiro dos valores recebidos por cada serviço prestado pelo profissional-parceiro; II - obrigação, por parte do salão-parceiro, de retenção e de recolhimento dos tributos e contribuições sociais e previdenciárias devidos pelo profissional-parceiro em decorrência da atividade deste na parceria; III - condições e periodicidade do pagamento do profissional-parceiro, por tipo de serviço oferecido; IV - direitos do profissional-parceiro quanto ao uso de bens materiais necessários ao desempenho das atividades profissionais, bem como sobre o acesso e circulação nas dependências do estabelecimento; V - possibilidade de rescisão unilateral do contrato, no caso de não subsistir interesse na sua continuidade, mediante aviso prévio de, no mínimo, trinta dias; VI - responsabilidades de ambas as partes com a manutenção e higiene de materiais e equipamentos, das condições de funcionamento do negócio e do bom atendimento dos clientes; VII - obrigação, por parte do profissional-parceiro, de manutenção da regularidade de sua inscrição perante as autoridades fazendárias. Há inconformidades relevantes no contrato quanto aos requisitos da Lei nº 12.592/2012 (alterada pela Lei nº 13.352/2016): 1. Percentual de retenção sobre os serviços de barbearia: O contrato prevê pagamento de diária fixa (R$115,00) em vez de percentual sobre o valor dos serviços principais de barbearia (corte de cabelo e barba). Isto contraria o inciso I do §10 do Art. 1º-A, que exige "percentual das retenções pelo salão-parceiro dos valores recebidos por cada serviço prestado pelo profissional-parceiro", e descaracteriza a natureza de parceria, que pressupõe remuneração proporcional aos serviços efetivamente realizados. 2. Retenção e recolhimento de tributos: A cláusula 5.1 transfere integralmente a responsabilidade tributária para o profissional, quando o inciso II do §10 do Art. 1º-A exige que o contrato estabeleça a "obrigação, por parte do salão-parceiro, de retenção e de recolhimento dos tributos e contribuições sociais e previdenciárias devidos pelo profissional-parceiro". 3. Responsabilidades compartilhadas: Não há disposição clara sobre responsabilidades compartilhadas quanto à manutenção e higiene de materiais e equipamentos, conforme exigido pelo inciso VI do §10 do artigo 1º-A da Lei 12.592/2012. 4. Homologação pelo sindicato da categoria profissional: Não consta nos autos homologação do contrato pelo sindicato profissional da categoria profissional e laboral ou pelo órgão local competente do Ministério do Trabalho e Emprego, perante duas testemunhas, nos moldes do §8º, do artigo 1º-A da Lei 12.592/2012. Estas inconformidades são substanciais e comprometem a validade do contrato como legítima parceria nos termos da lei, reforçando o entendimento de que a relação se configurou como vínculo empregatício na prática. Mas não é só. Em audiência, foram colhidos os depoimentos do autor e de duas testemunhas: DEPOIMENTO DO AUTOR: entrou no final do ano passado, dezembro, próximo do Natal, não lembra o dia específico, mas trabalhou Natal e Ano Novo; no final do ano, estava recebendo um pouco a mais, não lembra exatamente; o valor mesmo era R$ 100,00; o valor era pago por quinzena; saiu, se não se engana, 1 mês antes de agosto ou "quase beirando agosto", não lembra muito bem; quando entrou, não tinham falado da opção de MEI, mas no final falaram que teria que abrir, se não, seria dispensado; no último mês, abriu MEI, mas, depois de uma semana, foi dispensado; às vezes, recebia comissões sobre vendas de produtos, como pomada, óleo; ia de segunda a sábado e folgava aos domingos; no último mês, aconteceram imprevistos, problemas de família e saúde e chegou a faltar 1 ou 2 vezes; se não fosse trabalhar, não recebia o dia; não poderia indicar alguém para trabalhar no seu lugar; quando faltava, não havia outras pessoas para "segurar" os clientes porque os demais barbeiros já estavam ocupados e tinham que dispensar os clientes; tinha que estar lá às 10h, mas chegava umas 9h30 para trocar a roupa, tomar café e iniciar os atendimentos; às vezes, por demora de clientes, passava das 20h, que era o seu horário de saída, e saía às 20h30, 20h40; tinha 1h de almoço e almoçava lá mesmo, levava marmita; quando entrou, havia 4 barbeiros; quando saiu, havia 8 barbeiros; atualmente, havia 9 ou 10, mas ao todo são 14 barbeiros. DEPOIMENTO DA TESTEMUNHA DO AUTOR, ERICK DE JESUS DOS SANTOS: trabalhou com o autor, de dezembro de 2023 até julho de 2024; o autor era barbeiro e o depoente também; de segunda a sexta, o horário era das 10h às 21h30; aos sábados, era das 9h às 19h30; tinham o gerente Michael como superior hierárquico; os pagamentos eram feitos por quinzena, R$ 1.449,00, sendo R$ 110,00 por dia, via transferência; se faltasse, tomaria "gancho"; não recebia vale-refeição, nem vale-transporte; se a jornada caísse em dia de feriado, haveria expediente normal até às 16h; conhece a Rose, que trabalha no RH e faz o fechamento do pagamento; ela cobrou dos funcionários para que todos abrissem MEI; inquirido sobre se havia diferença entre os que tinham MEI e os que não tinham, respondeu que os que tinham MEI recebiam o pagamento certinho; em dezembro, trabalhavam de domingo a domingo, sendo até às 16h nesses dias; de segunda a sexta, era das 10h às 21h e, aos sábados, das 9h às 20h; quando entrou, não assinou contrato; o depoente não chegou a abrir MEI; não recebia outro pagamento além da diária; tinha comissão sobre venda de produtos, mas raramente vendia alguma coisa; quando vendia, recebia essa comissão, 40% sobre o produto, como pomada, esfoliante, gel, essas coisas; se fizesse algum procedimento, depilação de sobrancelha, recebia valor sobre ele também; se não pudesse ir, não poderia indicar ninguém para ir no seu lugar; era obrigado a ir, mesmo se não pudesse; os atestados também eram descontados; tinha hora de almoço, 1h; geralmente fazia menos porque o cliente chegava atrasado, mas tinha que atender mesmo assim; na época em que trabalhava, havia 5 barbeiros, sendo 6 com o gerente Michael, mas ele não cortava cabelo; os equipamentos eram todos do próprio barbeiro, sendo somente os produtos da barbearia; não anotavam cartão de ponto, mas havia horário nas agendas, o aplicativo mostrava; se não tivesse horário agendado, mesmo assim tinha que estar na barbearia; o autor fazia o mesmo horário do depoente, das 10h às 21h30, assim como todos os demais, em dezembro; normalmente, fora de dezembro, o horário era das 10h às 20h30. DEPOIMENTO DA TESTEMUNHA DA RÉ, KAWAN DE OLIVEIRA LOPES: trabalhou com o autor, mas não se recorda da época, nem aproximadamente; o depoente trabalhou na barbearia do Tatuapé de 7 a 8 meses, se não se engana, nesse ano ainda; encontrou o autor nesse período; trabalhou como barbeiro; se tiver acabado de entrar, não necessariamente o barbeiro precisa ter MEI; o depoente tem contrato com a empresa de prestação de serviços, com CNPJ; na época, recebia R$ 115,00 por dia trabalhado, que era pago de forma quinzenal; não tinha diferença de pagamento para quem tinha MEI, ou não; os equipamentos são fornecidos pelos barbeiros, enquanto os materiais são fornecidos pela barbearia; se não pudesse ir, poderia indicar parceiro para substituí-lo; isso não aconteceu com o depoente, mas, com outros barbeiros, sim, inclusive da época do autor; o depoente ia todos os dias na barbearia, mas o autor não; numa semana, ela ia em torno de 6 dias; acontecia de ser menos do que isso também; se ele não fosse, não sofreria punição, só não receberia a diária; o gerente não dava "gancho" para os barbeiros que não fossem, nunca presenciou nada nesse sentido; o depoente costumava chegar geralmente meia hora antes de abrir, às 9h30, enquanto a barbearia abria às 10h; o autor costumava chegar com 5 a 10 minutos de atraso ou até mais; o autor recebia a diária mesmo assim; iam embora da barbearia às 20h; se ele conseguisse adiantar os clientes dele, o autor poderia sair mais cedo, o que o depoente já presenciou; não se recorda da frequência com que isso ocorria numa semana; tinham 1h de almoço; a empresa não tinha controle de jornada; contando com o depoente e o gerente, eram 6 barbeiros; tinham que entregar o que o cliente pedia quanto a corte; o gerente e a empresa não cobravam nesse sentido; ninguém fiscalizava o corte; havia liberdade de uso dos produtos da empresa; havia comissões de venda de assinaturas de 50%, de venda de serviços de 50% e de venda de produtos de 40%; recebiam no fechamento da quinzena; o depoente recebia corretamente pelos serviços feitos; se estivesse atendendo, não conseguiria ver a chegada com atraso do autor; se a sua agenda atrasasse e o cliente chegasse às 20h, o depoente poderia ir embora sem atender o cliente; não pode informar nome de barbeiro que tenha indicado outro para trabalhar no seu lugar se não pudesse ir; a programação da agenda semanal sai antes; o depoente abriu MEI antes de entrar na empresa; o Michael era o gerente; se o barbeiro tivesse algum problema, poderia falar com o Michael para resolver; a Rose é uma funcionária da empresa; aos sábados, o funcionamento era das 9h às 19h; em época de final de ano, dezembro, a barbearia funciona nos mesmos dias, normalmente; a barbearia não funciona aos domingos. A prova oral produzida, por sua vez, confirmou que o recorrido recebia um valor fixo por dia trabalhado (diária), independentemente da quantidade de serviços prestados. A testemunha do autor, Erick, declarou que "os pagamentos eram feitos por quinzena, R$ 1.449,00, sendo R$ 110,00 por dia, via transferência" e que "não recebia outro pagamento além da diária", indicando apenas comissões eventuais sobre venda de produtos ou serviços extras, como depilação de sobrancelha. Embora a testemunha da reclamada, Kawan, tenha afirmado que os barbeiros podiam indicar substitutos, não soube informar nenhum caso concreto em que isso tivesse ocorrido, e admitiu que o reclamante recebia diária mesmo quando chegava atrasado, o que evidencia pagamento fixo, característico de relação de emprego. Quanto ao argumento da recorrente de que o contrato previa percentuais sobre vendas e serviços, tal previsão não se mostrou suficiente para descaracterizar a relação empregatícia, uma vez que, na prática, a remuneração principal era feita por diárias, e as comissões constituíam apenas complemento eventual, conforme restou demonstrado pela prova oral. Ademais, o recebimento por diária, por si só, não caracteriza autonomia, especialmente quando há obrigatoriedade de comparecimento e permanência no estabelecimento em horários predeterminados, como ficou evidenciado no caso em análise. A autonomia, elemento essencial para caracterização do trabalho não-empregado, pressupõe liberdade na organização do próprio trabalho, possibilidade de recusa de serviços e ausência de fiscalização e controle pela empresa contratante, o que não restou demonstrado nos autos. Em suma, restaram preenchidos os requisitos do vínculo empregatício. A pessoalidade restou evidenciada pela impossibilidade de se fazer substituir por outro profissional na prestação dos serviços, e o pagamento por diária pressupõe a presença pessoal do reclamante. A habitualidade da prestação laboral é incontroversa, tendo o reclamante trabalhado de forma contínua no período de dezembro/2023 a julho/2024, com jornada regular de segunda a sábado. A subordinação jurídica manifestou-se de forma robusta através da permanência obrigatória no estabelecimento mesmo sem clientes agendados (testemunha do autor); impossibilidade de recusar atendimentos ou alterar sua agenda livremente; ausência de autonomia; e obrigação de comparecimento a treinamentos (cláusula 2.1.10 do contrato de prestação de serviços especializados em barbearia) Por fim, a onerosidade consistia no pagamento de diária fixa de R$115,00, independente da produtividade. Evidente, portanto, a incompatibilidade do contrato com os requisitos da Lei 12.592/2012, somada à presença dos elementos acima, configurando a relação de emprego nos termos dos artigos 2º e 3º da CLT. Como se vê, a tese defensiva de contrato de parceria não prospera diante do conjunto probatório. Embora exista formalmente um contrato de parceria, a realidade fática demonstra típica relação de emprego mascarada, em flagrante violação ao princípio da primazia da realidade. Nesse contexto, correta a sentença ao declarar a nulidade do contrato de parceria (artigo 9º da CLT) e reconhecer a relação de emprego, uma vez que, para além da forma contratual adotada, a realidade fática revelou a presença dos requisitos dos artigos 2º e 3º da CLT, atraindo a incidência do princípio da primazia da realidade. Mantenho, portanto, o reconhecimento do vínculo empregatício no período de 21.12.2023 a 29.7.2024, na função de barbeiro. Nego provimento. 5. VERBAS RESCISÓRIAS Pugna a reclamada, sucessivamente, pela reforma da sentença quanto à condenação em verbas rescisórias, alegando que, caso mantido o vínculo, deve-se reconhecer que houve pedido de demissão e não dispensa sem justa causa. Questiona, ainda, o deferimento de férias e aviso prévio, argumentando que o contrato não durou 12 meses. Examino. O Juízo de origem, com base no art. 375 do CPC e na Súmula nº 212 do TST, presumiu que a rescisão contratual decorreu de iniciativa do empregador, condenando a reclamada ao pagamento de aviso prévio, férias proporcionais com 1/3 e 13º salário proporcional. De fato, nos termos da Súmula nº 212 do C. TST, o ônus de comprovar o término da relação de emprego é do empregador, pois o princípio da continuidade da relação de emprego constitui presunção favorável ao empregado. Assim, incumbia à reclamada demonstrar que a rescisão ocorreu por iniciativa do empregado, ônus do qual não se desincumbiu, limitando-se a fazer alegações genéricas, sem apresentar prova de pedido de demissão ou abandono de emprego. Quanto às verbas rescisórias, o aviso prévio é direito assegurado ao empregado nas rescisões sem justa causa, mesmo antes de completado um ano de serviço, conforme artigo 487 da CLT e artigo 1º da Lei 12.506/2011. De igual modo, as férias proporcionais são devidas na rescisão do contrato de trabalho com menos de doze meses, por força do art. 147 da CLT, desde que a rescisão não tenha ocorrido por justa causa do empregado. Por fim, comungo do entendimento da Origem no sentido de que os "extratos bancários anexados aos autos, com a petição inicial, referente aos meses de junho e julho de 2024, demonstram que o autor, naquele período, recebeu o valor total de R$ 5.902,40 da ré, o que corresponde a um valor mensal de R$ 2.951,20 (id. 933c703).". Isto porque, restou configurado que o reclamante recebia a diária mais percentual de produtos vendidos, contudo, a reclamada não trouxe aos autos extrato das referidas vendas a fim de diferenciar as comissões e diárias dos pagamentos efetuados ao reclamante (Id 7476cbc). O princípio da aptidão para a prova determina que o ônus probatório recai sobre aquele que tem melhores condições de produzir a prova. No caso em tela, indiscutivelmente, a reclamada dispunha da capacidade de apresentar documentação sobre a discriminação dos valores pagos ao reclamante. Portanto, considerando a dispensa sem justa causa e o período contratual de 21.12.2023 a 29.7.2024, são devidas as verbas rescisórias deferidas na sentença. Nego provimento. 6. ANOTAÇÃO EM CTPS E RECOLHIMENTO DE FGTS A recorrente requer que seja explicitado que o prazo para cumprimento das obrigações de fazer seja de 15 dias úteis, contados a partir da intimação pessoal e específica para tanto, nos termos da Súmula nº 410 do STJ e do art. 815 do CPC. Pleiteia, ainda, a limitação da cláusula penal estabelecida para o caso de descumprimento, à luz da OJ nº 54 da SBDI-1 do TST e do art. 412 do Código Civil. Com parcial razão a reclamada. Primeiramente, a imposição de multa astreinte consiste em uma faculdade do juízo, e considero razoável o valor deferido da Origem - multa diária de R$ 200,00 limitada a R$ 6.000,00 - e o prazo fixado para cumprimento da obrigação - 5 dias úteis -. A aludida multa deve obedecer aos princípios da razoabilidade e proporcionalidade e ser compatível com a obrigação determinada, sendo defeso o seu uso como meio de enriquecimento sem causa. Contudo, verifico que a sentença fixou multa diária de R$ 200,00, limitada a R$ 6.000,00, para o caso de descumprimento das obrigações de anotação da CTPS e recolhimento do FGTS, mas não explicitou a necessidade de intimação pessoal prévia do devedor. Sendo assim, reformo a r. sentença no particular, para determinar que a contagem do prazo para cumprimento das obrigações de fazer somente tenha início após o trânsito em julgado e a prévia intimação pessoal da reclamada com essa finalidade, nos termos do art. 815 do CPC e da Súmula nº 410 do STJ, mantida a multa nos termos fixados na sentença, por considerá-la razoável e proporcional ao caso concreto. Dou parcial provimento. 7. HORAS EXTRAS A demandada impugna a condenação ao pagamento de horas extras, argumentando que, mesmo que o recorrido fosse empregado, não teria direito a horas extras, dada a impossibilidade de presunção de veracidade da jornada declinada na inicial, considerando a dispensa de controle de jornada por ter menos de 20 empregados. Sustenta, ainda, que não havia carga de trabalho apta a justificar a extrapolação da jornada e que o recorrido tinha ampla autonomia quanto aos horários de trabalho. Sem razão. De fato, nos termos do art. 74, § 2º, da CLT, em sua redação anterior à Lei nº 13.874/2019, aplicável ao caso, estabelecimentos com mais de dez empregados estavam obrigados a manter registro da jornada de trabalho. Neste passo, cabia ao reclamante comprovar os fatos alegados na exordial, ônus do qual se desvencilhou no decurso da instrução processual. A partir da prova oral produzida, o Juízo de origem fixou a jornada de trabalho do reclamante como sendo: de segunda a sexta-feira, das 10h20 às 20h, aos sábados, das 10h20 às 19h, e, nos feriados, das 10h às 16h, sempre com 1h de intervalo intrajornada, entendimento do qual compartilho. Isto porque a jornada fixada encontra respaldo na prova testemunhal produzida, tendo o próprio reclamante declarado que "às vezes, por demora de clientes, passava das 20h, que era o seu horário de saída, e saía às 20h30, 20h40", sem especificar a periodicidade que tal fato ocorria. Mesmo a testemunha da reclamada, Kawan, confirmou que o horário de funcionamento do salão era até às 20h em dias normais e até às 19h aos sábados. Aliás, em sua própria contestação, a ora recorrente afirmou que "o horário de funcionamento da barbearia era de segunda a sexta-feira, das 10h00 às 20h00, e aos sábados das 09h00 às 19h00 e feriados das 10h00 às 16h00..." (Id 9f53b79, fl. 21). Portanto, ainda que a empresa não estivesse obrigada a manter controle formal de jornada, a prova oral produzida foi suficiente para demonstrar que o reclamante trabalhava além dos limites legais previstos no art. 7º, XIII, da CRFB/88. Quanto ao argumento de que não havia demanda suficiente para justificar a extrapolação da jornada, trata-se de alegação genérica, sem comprovação nos autos, insuficiente para afastar a prova oral produzida, inclusive pela própria recorrente. Por fim, a alegação de autonomia quanto aos horários de trabalho contradiz a própria dinâmica de pagamento por diárias, que pressupõe a presença do trabalhador durante todo o expediente, independentemente do volume de serviços realizados. No mais, as cautelas postuladas já foram atendidas pela sentença, sendo que o disposto na Súmula 85, III, do C. TST, não é aplicável diante da ausência de qualquer acordo para prorrogação de horas. Mantenho, portanto, a condenação ao pagamento de horas extras, nos termos fixados na sentença. Nego provimento. 8. MULTA DO ARTIGO 477 DA CLT A recorrente insurge-se contra a condenação ao pagamento da multa prevista no art. 477, § 8º, da CLT, argumentando que, tendo o vínculo empregatício sido reconhecido apenas em juízo, seria indevida a penalidade. Contudo, sem razão. A Súmula nº 462 do C. TST pacificou o entendimento de que "a circunstância de a relação de emprego ter sido reconhecida apenas em juízo não tem o condão de afastar a incidência da multa prevista no art. 477, § 8º, da CLT. A referida multa não será devida apenas quando, comprovadamente, o empregado der causa à mora no pagamento das verbas rescisórias". No caso em análise, não há prova de que o reclamante tenha dado causa à mora no pagamento das verbas rescisórias, sendo devida, portanto, a multa prevista no art. 477, § 8º, da CLT. Nego provimento. 9. VALE-TRANSPORTE A reclamada contesta a condenação ao pagamento de vale-transporte, alegando que caberia ao reclamante o ônus de comprovar a solicitação desse benefício, o que não teria ocorrido. Sem razão a recorrente. Nos termos da Súmula nº 460 do TST, "é do empregador o ônus de comprovar que o empregado não satisfaz os requisitos indispensáveis para a concessão do vale-transporte ou que não pretenda fazer uso do benefício". Assim, cabia à reclamada comprovar que o reclamante não necessitava do vale-transporte ou que havia manifestado desinteresse em recebê-lo, ônus do qual não se desincumbiu. A alegação de que o autor nunca solicitou o benefício não é suficiente para afastar a condenação, pois é obrigação do empregador informar o empregado sobre seus direitos e disponibilizar os meios para que possa exercê-los. Nego provimento. 10. AUXÍLIO-ALIMENTAÇÃO Não se conforma a reclamada com a condenação ao pagamento de auxílio-alimentação, alegando que não é signatária da convenção coletiva invocada e que, mesmo que fosse, o reclamante não preenchia os requisitos de assiduidade e pontualidade previsto na norma coletiva para a concessão do benefício. Sem razão. A convenção coletiva aplica-se a todas as empresas do segmento, independentemente de filiação sindical, por força do art. 611 da CLT, que assegura a aplicação das condições de trabalho estipuladas em convenção coletiva a todos os empregados das empresas compreendidas no âmbito de representação do sindicato. Quanto à alegação de que o reclamante não preencheria o requisito de assiduidade e pontualidade, trata-se de fato impeditivo do direito do autor, cujo ônus probatório incumbia à reclamada, nos termos do art. 818, II, da CLT, e do qual não se desincumbiu a contento. Embora a testemunha da reclamada tenha afirmado que o reclamante se atrasava com frequência, não foi especificado o tempo de atraso nem comprovado que tais atrasos configurariam faltas ou impontualidades graves a ponto de descaracterizar o requisito previsto na norma coletiva (Id 800eb50). Nego provimento. 11. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS Os honorários sucumbenciais recíprocos já foram deferidos pela Origem. A questão, atualmente, não comporta maiores discussões acerca da melhor exegese a ser feita, diante da recente decisão do Colendo Supremo Tribunal Federal que, por maioria, na ADIn 5.766/DF, declarou a inconstitucionalidade parcial do parágrafo 4º, do artigo 791-A, da Consolidação das Leis do Trabalho. Em voto vencedor, o Ministro Alexandre de Moraes entendeu que não seria razoável nem proporcional a imposição do pagamento de honorários periciais e de sucumbência pelo beneficiário da justiça gratuita, sem que se provasse que ele deixou de ser hipossuficiente. Conclui-se, portanto, que a inconstitucionalidade declarada reside em parte do § 4º, do artigo 791-A, da CLT, qual seja, na locução "desde que tenha obtido em juízo, ainda que em outro processo créditos capazes de suportar a despesa", a qual afronta a baliza do artigo 5º, incisos II e LXXIV, da Constituição Federal. Desta forma, entendo que a "ratio decidendi" do decidido pela Corte Suprema foi no sentido da declaração da inconstitucionalidade apenas no que viola o direito do beneficiário da justiça gratuita. Assim, caso cessem as condições de hipossuficiência, possível será a cobrança dos honorários de sucumbência. No presente caso, nada há a contrariar a declaração de hipossuficiência apresentada pela parte autora na inicial, a qual embasou o deferimento da assistência judiciária gratuita. Portanto, os valores objeto da condenação a título de honorários advocatícios sucumbenciais ficam sob condição suspensiva de exigibilidade, a teor do que dispõe o §4º, do já citado artigo 791-A, da CLT, afastando a compensação com outros créditos trabalhistas, como bem decidiu o juízo a quo. Ademais, diante da complexidade do presente processo, tenho que os honorários sucumbenciais fixados em 10% atendem os parâmetros previstos no § 2º, do artigo 791-A da CLT. Nego provimento. 12. JUSTIÇA GRATUITA A recorrente impugna a concessão dos benefícios da justiça gratuita ao reclamante, alegando que não foram comprovados os requisitos legais para tanto, notadamente a insuficiência de recursos. Entretanto, sem razão. A jurisprudência admite a concessão dos benefícios da justiça gratuita mediante declaração de miserabilidade. Portanto, até prova em contrário, presume-se verdadeira a declaração firmada pela parte autora e acostada aos autos (Id 529b407). Os §§3º e 4º do art. 790 da CLT em sua atual redação assim dispõem: §3° É facultado aos juízes, órgãos julgadores e presidentes dos tribunais do trabalho de qualquer instância conceder, a requerimento ou de ofício, o benefício da justiça gratuita, inclusive quanto a traslados e instrumentos, àqueles que perceberem salário igual ou inferior a 40% (quarenta por cento) do limite máximo dos benefícios do Regime Geral de Previdência Social. (Parágrafo alterado pela Lei n° 13.467/2017 - DOU 14/07/2017) §4° O benefício da justiça gratuita será concedido à parte que comprovar insuficiência de recursos para o pagamento das custas do processo. (Parágrafo incluído pela Lei n° 13.467/2017 - DOU 14/07/2017) Neste passo, em razão da ausência de provas em sentido contrário à declaração de hipossuficiência da parte autora, entendo preenchidos os requisitos previstos no art. 790, §§ 3º e 4º, da CLT, em razão da declaração de hipossuficiência firmada pela parte autora. Observe-se que nesse sentido tem decidido esta E. 10ª Turma, inclusive ante o disposto na Súmula nº 5 deste Regional, na Orientação Jurisprudencial nº 304 da SDI-I do C. TST e no item I da recente Súmula nº 463 do C. TST, abaixo transcritas: Súmula n.º 5 do TRT-SP:"JUSTIÇA GRATUITA - ISENÇÃO DE DESPESAS PROCESSUAIS - CLT, ARTS. 790, 790-A E 790-B - DECLARAÇÃO DE INSUFICIÊNCIA ECONÔMICA FIRMADA PELO INTERESSADO OU PELO PROCURADOR - DIREITO LEGAL DO TRABALHADOR, INDEPENDENTEMENTE DE ESTAR ASSISTIDO PELO SINDICATO" OJ 304 da SBDI-I do TST: HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA. DECLARAÇÃO DE POBREZA. COMPROVAÇÃO. Atendidos os requisitos da Lei nº 5.584/70 (art. 14, § 2º), para a concessão da assistência judiciária, basta a simples afirmação do declarante ou de seu advogado, na petição inicial, para se considerar configurada a sua situação econômica (art. 4º, § 1º, da Lei nº 7.510/86, que deu nova redação à Lei nº 1.060/50). 463. Assistência judiciária gratuita. Comprovação. (Conversão da Orientação Jurisprudencial nº 304 da SBDI-I, com alterações decorrentes do CPC de 2015 - Res. 219/2017 - DeJT 28/06/2017) I - A partir de 26.06.2017, para a concessão da assistência judiciária gratuita à pessoa natural, basta a declaração de hipossuficiência econômica firmada pela parte ou por seu advogado, desde que munido de procuração com poderes específicos para esse fim (art. 105 do CPC de 2015) Logo, afasta-se o óbice relativo ao patamar salarial, eis que há expressa declaração da parte autora de que não tem condições de arcar com as custas judiciais, sem provas em sentido contrário. Pelo exposto, adoto o posicionamento doutrinário acima exarado para confirmar os benefícios da Justiça Gratuita ao reclamante. Nego provimento. Prequestionamento As matérias a que se reportam os dispositivos normativos invocados pelas partes já se encontram prequestionadas na fundamentação da presente decisão. Anote-se que a jurisprudência trabalhista já se posicionou inclusive sobre a possibilidade de pré-questionamento ficto (Súmula 297, III. do C. TST), que restou positivado pelo art. 1.025 do CPC. Ante o exposto, ACORDAM os Magistrados da 10ª Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 2ª Região em: CONHECER do recurso ordinário da reclamada; REJEITAR a preliminar de nulidade por negativa de prestação jurisdicional e, no mérito, DAR-LHE PARCIAL PROVIMENTO para a) afastar a multa por embargos protelatórios aplicada à recorrente e b) determinar que a contagem do prazo para cumprimento das obrigações de fazer somente tenha início após o trânsito em julgado e a prévia intimação pessoal da reclamada com essa finalidade, nos termos da fundamentação do voto da Relatora. No mais, mantêm-se os termos da r. decisão de Origem. Presidiu o julgamento o Excelentíssimo Senhor Desembargador ARMANDO AUGUSTO PINHEIRO PIRES. Tomaram parte no julgamento: REGINA CELI VIEIRA FERRO, ANA MARIA MORAES BARBOSA MACEDO e SÔNIA APARECIDA GINDRO. Votação: Unânime. Sustentação Oral Telepresencial: JULIANA FONTES HENRY SANT'ANNA. São Paulo, 15 de Julho de 2025. REGINA CELI VIEIRA FERRO Juíza do Trabalho Convocada Relatora DIE/1 VOTOS SAO PAULO/SP, 23 de julho de 2025. LEONOR ALVES LEAO Diretor de Secretaria Intimado(s) / Citado(s) - LUCAS SANTOS CAFE

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