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Dalvan Batista Rodrigues x Martin Construcao E Engenharia Civil Ltda

ID: 315518791

Tribunal: TJTO Órgão: Vara Cível, dos Feitos da Fazenda e Registros Públicos de Dianópolis Classe: MONITóRIA Nº Processo: 0000738-58.2023.8.27.2716

Data de Disponibilização: 03/07/2025

Polo Ativo:

DALVAN BATISTA RODRIGUES

Polo Passivo:

MARTIN CONSTRUCAO E ENGENHARIA CIVIL LTDA

Sentença

Advogados:

DHIEGO RICARDO SCHUCH

OAB/TO XXXXXX Desbloquear

BRUNO HENRIQUE CASTILHOS LOPES

OAB/TO XXXXXX Desbloquear

Monitória Nº 0000738-58.2023.8.27.2716/TO AUTOR : DALVAN BATISTA RODRIGUES ADVOGADO(A) : DHIEGO RICARDO SCHUCH (OAB TO005408) RÉU : MARTIN CONSTRUCAO E ENGENHARIA CIVIL LTDA ADVOGADO(A) : BRUNO HENR… Monitória Nº 0000738-58.2023.8.27.2716/TO AUTOR : DALVAN BATISTA RODRIGUES ADVOGADO(A) : DHIEGO RICARDO SCHUCH (OAB TO005408) RÉU : MARTIN CONSTRUCAO E ENGENHARIA CIVIL LTDA ADVOGADO(A) : BRUNO HENRIQUE CASTILHOS LOPES (OAB TO010094) SENTENÇA RELATÓRIO Os presentes autos estão autuados com a classe “ Monitória ”, e o assunto “ Cheque e Mora ”. Figura como parte autora DALVAN BATISTA RODRIGUES , e como parte ré MARTIN CONSTRUCAO E ENGENHARIA CIVIL LTDA. Para postular a intimação da ré para pagar R$ 5.677,87 (cinco mil seiscentos e setenta e sete reais e oitenta e sete centavos), argumentou, em síntese, que: a) A quantia devida é representada por 3 (três) cheques emitidos pela requerida, os quais foram devolvidos pelos motivos 11 (sem fundos) e 22 (divergência ou insuficiência de assinatura); b) Após tentativa de composição amigável, o cheque no valor de R$ 2.402,00 foi pago; c) A dívida permanece em relação aos outros dois cheques, no valor de R$ 4.804,00, mais encargos. A petição inicial foi instruída com os cheques ( CHEQ4 ), comprovante de pagamento ( EXTR5 ) e memória de cálculo ( CALC6 ). Em embargos, a ré ( evento 54 ), em síntese, arguiu preliminar de inépcia da inicial por ausência de memória de cálculo e, no mérito, alegou excesso de execução. Impugnação conforme evento 58 . A decisão do evento 60 determinou a especificação de provas e a realização de audiência de instrução e julgamento. No evento 64 , a empresa ré afirmou que os cheques foram devolvidos pelos motivos 11 e 22 em razão do descumprimento de um acordo firmado com outra empresa fornecedora de mármore (portadora original). Instruiu a petição com prints de WhatsApp da conversa entre a ré e a fornecedora ( evento 64, ANEXO2 ). O autor requereu o julgamento antecipado do processo ( evento 65 ). A audiência de instrução e julgamento foi realizada ( evento 89 ), com a oitiva de uma testemunha arrolada pela ré e a apresentação de alegações finais orais pelas partes. Os autos estão conclusos para sentença. É o relatório. FUNDAMENTAÇÃO Presentes os pressupostos processuais objetivos e subjetivos. As partes tiveram direito a uma relação processual permeada pelo contraditório e pela ampla defesa. Passo à análise da preliminar arguida nos embargos monitórios. 1. PRELIMINAR 1.1. INÉPCIA DA INICIAL POR AUSÊNCIA DE MEMÓRIA DE CÁLCULO A ré alegou inépcia da inicial por descumprimento ao requisito previsto no art. 700, § 2º, I, do Código de Processo Civil (CPC) ( evento 54 ). Sem razão, dado que o autor anexou memória de cálculo no evento 1 ( CALC6 ), o que demonstra a evolução do débito. Ademais, mesmo que o cálculo apresentasse incorreções, a ausência ou defeito da memória de cálculo em ação monitória não enseja, por si só, a inépcia ou extinção do feito, mas a necessidade de correção ou, na fase de cumprimento, a apuração do valor correto. Desse modo, visto que em preliminar a alegação não prospera, a pretensão de extinção do processo sem resolução do mérito deve ser rejeitada. Sem outras preliminares, passo à análise do mérito. 2. do MÉRITO 2.1. GRATUIDADE DA JUSTIÇA A parte ré, pessoa jurídica, requereu a concessão dos benefícios da justiça gratuita ( evento 54 ). Nos termos da Súmula 481 do Superior Tribunal de Justiça (STJ), "Faz jus ao benefício da justiça gratuita a pessoa jurídica com ou sem fins lucrativos que demonstrar sua impossibilidade de arcar com os encargos processuais" . Portanto, a pessoa jurídica, mesmo sem fins lucrativos, necessita comprovar sua hipossuficiência para a concessão do benefício da gratuidade da justiça. Nos autos, a empresa ré não produziu nenhuma prova de sua alegada insuficiência financeira, limitando-se a postular o benefício nos embargos. Diante da ausência de comprovação, indefiro o pedido de gratuidade de justiça.. 2.2. MONITÓRIA Prevista no art. 700 do CPC, a ação monitória “pode ser proposta por aquele que afirmar, com base em prova escrita sem eficácia de título executivo, ter direito de exigir do devedor capaz” : I - o pagamento de quantia em dinheiro; II - a entrega de coisa fungível ou infungível, ou de bem móvel ou imóvel; III - o adimplemento de obrigação de fazer ou de não fazer. É admitida a oposição de embargos monitórios pelo réu (CPC, art. 702), ocasião em que poderá se fundar em qualquer matéria admitida como defesa e alegar que o autor pleiteia quantia superior à devida. A controvérsia se restringe a determinar se há excesso de execução e falta de liquidez nos títulos juntados à inicial, como sustenta a ré, ou se a causa debendi é irrelevante, como afirma o autor. Isso porque, no caso de assistir razão à empresa ré, a dívida não é exigível e o pedido autoral, portanto, é improcedente. Já se assistir razão ao autor, ante a inexistência de qualquer impugnação, será acolhida a monitória e convertida em título executivo judicial. O pedido autoral é procedente. Vejamos. No caso, é incontroversa a existência do débito (art. 374, III, do CPC), residindo a controvérsia no negócio subjacente. Além de reconhecida pela devedora, a dívida foi provada pelos cheques juntados à inicial ( evento 1, CHEQ4 ), nos quais consta a obrigação da ré ao pagamento de R$ 4.804,00. Trata-se, portanto, de prova escrita sem força de título executivo. Sobre o valor devido, a ré alegou excesso de execução. Contudo, para que essa tese seja conhecida e analisada, os arts. 917, § 2º, I 1 , e 702, § 2º, do CPC 2 preveem que o embargante deve declarar o valor que entende correto e apresentar memória de cálculo. Esse também é o entendimento do Superior Tribunal de Justiça 3 . No caso, embora a empresa ré tenha mencionado excesso, não cumpriu este requisito legal nos embargos ( evento 54 ). A ausência da memória de cálculo do valor que a ré considera correto implica o não conhecimento da tese de excesso de execução neste aspecto específico. Ademais, a empresa ré, em suas alegações, buscou infirmar a exigibilidade do débito ao suscitar um desacordo comercial envolvendo a falta de entrega de material como origem da dívida. Sem razão. A apresentação dos fatos relativos à origem da dívida, tal como explorada no evento 64 , na oitiva da testemunha Caroline e nas alegações finais orais, representa inovação da defesa que não foi devidamente articulada na peça processual adequada. Os embargos monitórios possuem a natureza de simples contestação. Assim, é aplicável o artigo 336 do CPC, o qual estabelece que "incumbe ao réu alegar, na contestação, toda a matéria de defesa, expondo as razões de fato e de direito com que impugna o pedido do autor e especificando as provas que pretende produzir" . A exceção está prevista no artigo 342 do mesmo dispositivo, que diz ser "lícito ao réu deduzir novas alegações quando: I - relativas a direito ou a fato superveniente; II - competir ao juiz conhecer delas de ofício; III - por expressa autorização legal, puderem ser formuladas em qualquer tempo e grau de jurisdição" . Portanto, o réu pode alegar tanto os fatos ocorridos após a contestação (fatos novos) quanto aqueles que, embora já ocorridos, foram descobertos posteriormente (fatos velhos de descoberta nova). Nesse segundo caso, incumbe ao réu o ônus de demonstrar que houve justa causa ou força maior para não ter apresentado tais fatos na peça adequada 4 . No caso, os embargos monitórios ( evento 54 ) não descreveram de forma clara e pormenorizada a origem da dívida, resumindo sua defesa sob o argumento de excesso de execução. Posteriormente, a empresa ré alegou que o inadimplemento dos cheques ocorreu devido a um desacordo comercial com outra empresa fornecedora de mármore ( evento 64 ). Para comprovar, juntou prints das mensagens trocadas com o proprietário da marmoraria ( evento 64, ANEXO2 ). É possível verificar que as indemonstradas mensagens trocadas datam de 24 de novembro de 2021, ou seja, de data anterior à propositura da ação (04/04/2023). Recorte do primeiro print juntado pela ré no evento 64 , que demonstra os indemonstrados fatos ocorridos antes da propositura da ação. No entanto, a ré não se desincumbiu do ônus de demonstrar a existência de justa causa ou força maior que a tenha impedido de trazer esse argumento nos embargos monitórios. Portanto, o fato detalhado posteriormente pela empresa ré já está fulminado pela preclusão consumativa, e não pode ser eficazmente oposto para desconstituir o crédito veiculado na monitória. Além disso, na ação monitória fundada em cheque prescrito, é possível a discussão da causa debendi , mas incumbe ao devedor embargante o ônus de provar os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do credor (art. 373, II, CPC). Nesse sentido, os Princípios da Autonomia e da Abstração Cambial estabelecem que o portador de boa-fé de um título de crédito pode exigir o pagamento sem se preocupar com os problemas ou vícios da relação entre o emissor original e o devedor 5 . Ainda que se considerasse a prova produzida (testemunha e printscreens ), os elementos trazidos aos autos não são suficientes para comprovar a integralidade e os termos do desacordo comercial alegado pela ré e vincular inequivocamente os cheques objeto da lide a esse desacordo de forma a invalidar totalmente o débito. Primeiro, porque os printscreens de supostas conversas de aplicativo não se apresentam com a segurança e confiabilidade necessária para que se possa afirmar, com a certeza necessária sua autenticidade, dada falta de contraditório (própria do momento processual — CPC, art. 411, III, 428, I, e 429, II) e a não apresentação, pela parte interessada, de qualquer elemento técnico-objetivo que permitisse avaliação técnica realizada sob o crivo judicial. Cenário que torna impossível verificar e confirmar a autenticidade e a integridade das informações. Segundo, porque a prova testemunhal produzida na audiência de instrução não foi capaz de desconstituir o crédito do autor, visto que a testemunha não demonstrou certeza sobre os fatos. Ao ser perguntada se tinha conhecimento do desacordo comercial e da falta de pagamento dele decorrente, a testemunha Caroline respondeu que não se lembrava ao certo . Disse ainda que, " se eu não me engano , na época, a gente comunicou ele que a gente não conseguiria, que a gente, para ele segurar um pouco esse, essa questão do pagamento" . Portanto, como a requerida não apresentou defesa de mérito apta a desconstituir o direito do autor, a prova escrita da inicial permanece como documento hábil a comprovar a existência do débito, o que autoriza a procedência do pedido monitório. DISPOSITIVO Ante o exposto, nos termos do artigo 487, inciso I, do Código de Processo Civil, resolvo o mérito do processo para: 1. REJEITAR a preliminar de inépcia da inicial; 2. INDEFERIR a gratuidade da justiça à empresa embargante; 3. REJEITAR os embargos monitórios e ACOLHER o pedido inicial. 4. CONVERTER o mandado inicial em mandado executivo, com fundamento no artigo 702, § 8º, do CPC. Assim, o feito deverá seguir o procedimento do cumprimento de sentença, previsto nos artigos 513 e seguintes do CPC, movido por iniciativa do credor. 5. CONDENAR a requerida ao pagamento das despesas processuais e honorários sucumbenciais (art. 85, §2º, do CPC), que fixo em 10% do valor atualizado da causa, em observância ao grau de zelo do profissional, seu trabalho realizado e o tempo exigido para o seu serviço. PROVIDÊNCIAS DA SECRETARIA 1. INTIMAR as partes; 2. CONTABILIZAR e, quando oportuno, CERTIFICAR o trânsito em julgado da sentença. 3. Cumpridas as formalidades legais, ARQUIVAR os autos. 4. Efetuada a baixa, conforme dispõe o art. 7º da Portaria TJTO n. 372/2020, fica dispensada a remessa dos autos às Contadorias Judiciais Unificadas – COJUN, tendo em vista que a parte sucumbente é beneficiária da gratuidade da justiça. Todos os expedientes necessários deverão ser expedidos. Dianópolis/TO, data certificada pelo sistema. 1. Art. 917. Nos embargos à execução, o executado poderá alegar:(...)§ 2º Há excesso de execução quando:I - o exequente pleiteia quantia superior à do título; 2. Art. 702. Independentemente de prévia segurança do juízo, o réu poderá opor, nos próprios autos, no prazo previsto no art. 701 , embargos à ação monitória.(...)§ 2º Quando o réu alegar que o autor pleiteia quantia superior à devida, cumprir-lhe-á declarar de imediato o valor que entende correto, apresentando demonstrativo discriminado e atualizado da dívida. 3. AGRAVO INTERNO NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. EMBARGOS MONITÓRIOS. COBRANÇA DE QUANTIA SUPERIOR DEVIDA. NECESSIDADE DE INDICAÇÃO DO VALOR INCONTROVERSO. SÚMULA 83/STJ. AGRAVO INTERNO IMPROVIDO. 1. Segundo o entendimento desta Corte Superior, quando o fundamento dos embargos for excesso de execução, cabe à parte embargante, na petição inicial, a indicação do valor que entende correto e a apresentação da memória do cálculo, sob pena de indeferimento liminar, sendo inadmitida a emenda da petição inicial. Incidência da Súmula n. 83/STJ. 2. Agravo interno improvido.(STJ, AgInt no AREsp 2009482 SC 2021/0340090-1, Relator: Ministro MARCO AURÉLIO BELLIZZE, TERCEIRA TURMA, Data de Julgamento: 09/05/2022, Data de Publicação: DJe 11/05/2022). 4. Gajardoni, Fernando da Fonseca et al. Comentários ao Código de Processo Civil. 5. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2022. p. 863 5. *Monitória – Cheques prescritos – Pedido monitório julgado procedente, rejeitando-se os embargos monitórios – Discussão da causa debendi – Descabimento - O cheque prescrito é título bastante para instruir o procedimento monitório, que possui como requisito a prova escrita sem eficácia de título executivo, de acordo com o art. 700 do CPC/2015 – A ação monitória com base em cheques prescritos dispensa a indicação da causa de sua emissão (súmula 531 STJ) – Autor é terceiro de boa-fé, alheio à relação jurídica subjacente que legitimou a emissão dos cheques – Inoponibilidade das exceções pessoais perante o autor (art. 25 da Lei 7.357/85)– Títulos formalmente perfeitos e exigíveis – Prova da má-fé na aquisição dos títulos não produzida, tampouco demonstrada a inexigibilidade do débito – Sentença mantida – Recurso negado .*(TJ-SP - Apelação Cível: 1004449-03.2022.8.26 .0005 São Paulo, Relator.: Francisco Giaquinto, Data de Julgamento: 04/03/2024, 13ª Câmara de Direito Privado, Data de Publicação: 04/03/2024)

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Fundacao De Atendimento Socio-Educativo Do Rio Grande Do Sul e outros x Fundacao De Atendimento Socio-Educativo Do Rio Grande Do Sul e outros

ID: 318554894

Tribunal: TRT4 Órgão: OJ de Análise de Recurso Classe: RECURSO ORDINáRIO TRABALHISTA Nº Processo: 0020409-43.2019.5.04.0018

Data de Disponibilização: 07/07/2025

Polo Ativo:

FUNDACAO DE ATENDIMENTO SOCIO-EDUCATIVO DO RIO GRANDE DO SUL MINISTÉRIO PÚBLICO DO TRABALHO VENISE CAMPOS DE MENESES

Polo Passivo:

FUNDACAO DE ATENDIMENTO SOCIO-EDUCATIVO DO RIO GRANDE DO SUL VENISE CAMPOS DE MENESES

Notificação

Advogados:

AFONSO CELSO BANDEIRA MARTHA

OAB/RS XXXXXX Desbloquear

PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 4ª REGIÃO OJC DE ANÁLISE DE RECURSO Relator: ARY FARIA MARIMON FILHO ROT 0020409-43.2019.5.04.0018 RECORRENTE: VENISE CAMPO… PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 4ª REGIÃO OJC DE ANÁLISE DE RECURSO Relator: ARY FARIA MARIMON FILHO ROT 0020409-43.2019.5.04.0018 RECORRENTE: VENISE CAMPOS DE MENESES E OUTROS (1) RECORRIDO: VENISE CAMPOS DE MENESES E OUTROS (1) INTIMAÇÃO Fica V. Sa. intimado para tomar ciência da Decisão ID 255ada4 proferida nos autos. ROT 0020409-43.2019.5.04.0018 - 1ª Turma Recorrente: 1. FUNDACAO DE ATENDIMENTO SOCIO-EDUCATIVO DO RIO GRANDE DO SUL Recorrido: VENISE CAMPOS DE MENESES RECURSO DE: FUNDACAO DE ATENDIMENTO SOCIO-EDUCATIVO DO RIO GRANDE DO SUL PRESSUPOSTOS EXTRÍNSECOS Recurso tempestivo (decisão publicada em 13/12/2024 - Id 5b930cb; recurso apresentado em 23/01/2025 - Id 50d55bf). Representação processual regular (id 78d0a11). Preparo dispensado (id 2d8597e ). PRESSUPOSTOS INTRÍNSECOS 1.1 PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA NO DIREITO DO TRABALHO (12942) / PRESCRIÇÃO O trecho transcrito nas razões recursais para demonstrar o prequestionamento da controvérsia objeto do recurso de revista é o seguinte: "O magistrado da origem assim decidiu (ID. 88e5543 - Pág. 2): [...] entende-se não estar prescrito o direito da parte autora, porquanto trata-se de lesão de trato sucessivo, que renova-se mês a mês, não incidindo o entendimento contido na Súmula nº 294 do TST, na medida em que trata-se de preceito assegurado em lei. Restou ferido o direito contido no artigo 468 da CLT, bem como a regra constitucional da irredutibilidade salarial. Desta forma, não há falar em prescrição quinquenal contada desde o ato lesivo, na medida em que prejuízo renova-se mensalmente. No tocante às regras convencionais, a sentença já analisou a pretensão e caso tenha contrariado o que prevê a norma coletiva (a embargante sequer esclarece isso em seus embargos), isso não significa contradição e muito menos omissão. Cabe, sim, recurso próprio pela insatisfação quanto ao decidido, mas não embargos declaratórios para questionar o que já está declarado. Acolho, em parte, os embargos para, diante dos novos argumentos, declarar que não há prescrição. A reclamada se insurge, sustentando que a prescrição do fundo de direito não foi analisada pela origem. Afirma que: 1) na presente ação, ajuizada em 12.07.2019, a reclamante busca restaurar critérios de cálculo de setembro de 2012, alterado em outubro de 2012, vindicando período de julho de 2014 a junho de 2015; 2) datando o ato de alteração de outubro de 2012, e tendo sido a ação ajuizada apenas em 12.07.2019, incide, no caso, a prescrição total do fundo de direito, conforme entendimento consubstanciado na Súmula nº 294 do TST; 3) o ato da Fundação que alterou critério de cálculo ocorreu há mais de cinco anos, tendo se passado mais de seis anos entre a nova metodologia e o ajuizamento da presente ação. Pede a reforma, para que seja analisada a prescrição do direito por ato único, uma vez que transcorrido o quinquênio para postular a restauração do critério de cálculo adotado até setembro de 2012, devendo ser reconhecida a prescrição do direito pleiteado. Sem razão. A lesão decorrente da alteração prejudicial na forma de pagamento da hora intervalar noturna não configura ato único do empregador capaz de atrair o entendimento expresso na Súmula nº 294 do TST. O dano é sucessivo e continuado, renovando-se mês a mês, já que o salário é auferido repetidamente de forma incorreta, não incidindo a prescrição total." Não admito o recurso de revista no item. Inviável o seguimento do recurso, uma vez que a matéria já se encontra pacificada no âmbito do Tribunal Superior do Trabalho por meio da Súmula 294, parte final, atraindo a incidência do verbete nº 333 da aludida Corte. Nego seguimento ao recurso quanto ao tópico "PRESCRIÇÃO TOTAL. DA PRESCRIÇÃO DO FUNDO. MUDANÇA DE CRITÉRIO DE CÁLCULO PARA PAGAEMNTO DA "HORA INTERVA-LO NOT". 2.1 DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO (12936) / DURAÇÃO DO TRABALHO (13764) / INTERVALO INTRAJORNADA 2.2 DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO (12936) / DURAÇÃO DO TRABALHO (13764) / ADICIONAL NOTURNO O trecho transcrito nas razões recursais para demonstrar o prequestionamento da controvérsia objeto do recurso de revista é o seguinte: "1. Hora intervalar noturna A reclamante recorre, alegando que: 1) a reclamada alterou o cálculo das horas intervalares noturnas de forma ilegal, em outubro de 2012, provocando redução salarial da recorrente; 2) antes e depois daquela alteração, como demonstrado, a verba "adicional noturno normal" já era paga nos mesmos valores por número fixo de horas, tendo assim uma rubrica sido "rebaixada", enquanto a outra permaneceu nos mesmos níveis, o que demonstra que uma não mantém relação com a outra, sendo incabível a compensação autorizada pela origem; 3) o pedido de declaração é expresso na inicial (item "d" dos pedidos), tendo exposto, na causa de pedir, que a reclamada, em outros processos similares, vem buscando realizar tal compensação, criando extensa discussão na fase de cálculos, onde não tem obtido êxito, retardando, porém, a execução; 4) ficou demonstrada a não vinculação da verba adicional noturno normal com as horas intervalares, na medida em que uma tem valor fixo para todos os meses (adicional noturno normal), enquanto a outra possui quantitativos variáveis a cada mês (horas intervalares noturnas); 5) tendo sido recebido o mesmo valor, fixo, antes da alteração das horas intervalares em 2012 (apontando 135 horas, apesar de não pagar o valor equivalente, mas sempre fixo), e assim permanecendo após 2012 até a presente data, como comprovam os contracheques juntados, promover tal compensação ocasionaria nova alteração lesiva no contrato, o que é vedado pelo art. 468 da CLT. Pede a reforma, para que seja declarado que as verbas não se relacionam, como demonstrado, não podendo uma ser reduzida para compensar aumento de outra. A fundação reclamada também se insurge, alegando, em confuso arrazoado, que: 1) "Ao que se depreende da sentença aclaradora extraiu-se que o julgamento é de horas extras, não se trata de horas extras mas sim de aos empregados que trabalham no período hora intervalar noturna noturno e gozam do intervalo dentro da unidade, com previsão de pagamento em norma coletiva"; 2) "Assim, não se trata de hora extra e nem de intervalo cumprido fora da unidade, mas de "hora intervalo not", que a parte-Rte. recorrida recebe para se sair da unidade e não trabalhar, mas nos limites da norma coletiva hora normal acrescida de 50%, por isso se chama pagamento de "hora intervalo not", porque tem como pressuposto o intervalo usufruído dentro da unidade da Rda.-Recorrente, conforme previsão da norma coletiva"; 3) o questionado pela reclamante neste processo é a base de cálculo sobre a qual é paga a "hora intervalo not", qual seja, o valor da remuneração da hora normal sem integração na base de cálculo das parcelas de adicional de tempo de serviço, adicional de penosidade, adicionais de incentivos (sócio educativo e capacitação) e adicional noturno, improcedendo as demais integrações requeridas, demonstração da própria autora, contrariando o previsto no § 3º da cláusula 3ª das CCT; 4) "Como o juízo condena em diferenças de horas extras verifica-se julgamento de interpretação não concedida". Pede a reforma, para que seja absolvida da condenação imposta. Por cautela, pede a reforma do julgado para que seja deferido o abatimento de valores pagos de horas extras intervalares, horas extras e adicional noturno, segundo o critério global, computados inclusive os respectivos adicionais de 50% e noturno, com o montante aferido pelo total das horas extraordinárias intervalares quitadas durante o período do contrato de trabalho a que se refere o pedido, considerando-se, inclusive, as parcelas pagas a título de adicional noturno, não podendo o cálculo ser limitado ao mês da apuração (OJ Nº 415 da SBDI-1 do TST), sob pena de bis in idem. A sentença condenou a reclamada ao pagamento de diferenças de hora de intervalo intrajornada noturno, no período de julho de 2014 a junho de 2015, com reflexos, conforme fundamentos expostos a seguir (ID. 2d8597e - Pág. 2 a 4): [...] Pois bem, a controvérsia cinge-se ao critério alterado para pagamento das horas de intervalo não gozadas pela reclamante, se correto ou não. A discussão torna-se um pouco mais complexa por se tratar de intervalo remunerado em jornada noturna, havendo o acréscimo do adicional noturno e o cálculo da hora reduzida. Necessário registrar, desde logo, que o pagamento de hora extra trabalhada, ainda que em jornada no período considerado noturno, não se confunde com o pagamento de adicional noturno (observada a hora reduzida). O problema aqui é a que a alteração procedida pela reclamada trouxe certa confusão, pois, em uma análise um pouco precipitada, dá a entender que as horas do intervalo, que são trabalhadas, estão englobando o pagamento do período do intervalo. Isto porque a reclamada paga 9 horas noturnas por dia, alcançando (9 horas x 15 dias) 135 horas noturnais (e reduzidas) mensais. Sendo a jornada noturna das 22h às 7h, e o intervalo gozado nesse ínterim, a princípio, há o pagamento do período do intervalo, Contudo, não há como confundir hora normal de intervalo, paga como extra (que é hora normal mais adicional de hora extra, com o acréscimo do adicional noturno e contagem na forma reduzida), com o adicional noturno, pois são situações jurídicas distintas. E é isso que está acontecendo, embora se verifique, em parte, pagamento a maior, mas sim do adicional noturno. Explico. Veja-se o contracheque juntado com a inicial (id c55a776), relativo ao mês de setembro de 2012. Ali era pago o valor de R$941,93 para 26 horas extras de "hora intervalo not.". A hora extra noturna é no valor de R$36,23, o que é facilmente obtido pela divisão do valor pago (941,93) com o número de horas correspondentes (26). E é o mesmo valor de hora extra noturna que se extrai do pagamento da rubrica "Hora Extra 50 not.". Veja-se: 978,16 / 27 = 36,23. Assim, não há nenhuma dúvida de que as horas de intervalo são pagas como extras pela reclamada. A fórmula de discriminação das verbas pagas, quanto às horas extras, está correta. São pagas, de forma separada, as horas extras, as extras e as diurnas noturnas extras noturnas de intervalo não gozado. Isto permite uma melhor visualização do que está sendo pago e, via de consequência, facilidade na conferência pelo trabalhador. Fosse feito o pagamento de forma complessiva, certamente causaria muita discussão e controvérsia. Todavia, ao pagar as nove horas diárias de adicional noturno (com a redução noturna), está incluindo aí o pagamento do adicional noturno e da hora reduzida do período do intervalo, mas apenas disso. Isto é, como a reclamada paga o adicional noturno de toda a jornada diária e depois calcula a hora extra de intervalo incluindo, de novo, o adicional noturno e a hora reduzida, existe duplicidade de pagamento, mas somente nisso e em nada mais. Na verdade, ao invés de alterar a sistemática de pagamento da hora intervalar noturna, que estava certa, a reclamada deveria era diminuir o número do adicional noturno, passando a remunerar ao invés de 135 mensais, a quantia de 105 (7 horas/dia x 15 dias). As outras duas horas diárias com adicional, para completar as nove diárias, seriam pagas sob a rubrica de hora intervalo noturno. Da forma como fazia, pagava o adicional noturno e a hora reduzida, em relação as horas de intervalo, tanto na rubrica "Adicional Noturno Normal" como na "Hora Intervalo Not.". Mas da forma como procedeu, causou prejuízo salarial, passível de reparação, por se constituir em alteração lesiva e ilegal. Sendo assim, condeno a reclamada no pagamento de diferenças da hora de intervalo noturna, devendo restabelecer a anterior fórmula de cálculo (set/12) praticada até a modificação. Por habituais, incidirá reflexos em repousos semanais remunerados e feriados, em férias com 1/3, 13º salários e FGTS, este decorrente de todas as diferenças salariais encontradas. Para apuração, deverá ser observado o divisor 200 e a evolução salarial da autora demonstrada nos documentos juntados aos autos, bem como, na apuração da frequência, a exclusão dos períodos de ausências, licenças, férias, comprovadas nos autos. Compõem a base de cálculo as parcelas salariais pagas (Súmula 264 do TST), incluindo-se no cálculo da hora extra o adicional noturno e a hora reduzida. Indevidas as repercussões do repouso semanal remunerado em face do aumento da média remuneratória, nos termos da OJ 394 da SDI - I do TST. Como a presente sentença entende que existe, em parte, pagamento em duplicidade, em relação ao adicional noturno (com hora reduzida), mas apenas quanto a duas horas diárias que são remuneradas quando calcula-se a rubrica "Adicional Noturno Normal", as quais, a fim de evitar enriquecimento sem causa, determina-se que sejam deduzidas quando da liquidação de sentença (apenas duas horas de adicional noturno por dia considerado no pagamento). Sendo assim, autoriza-se a dedução do adicional noturno (com hora reduzida) incidente sobre apenas DUAS horas por dia pago pela reclamada. Analiso. A reclamante foi admitida pela Fundação Estadual do Bem Estar do Menor - FEBEM em 24.01.2002, para a função de monitora A (ID. 0ff9f04 - Pág. 1), tendo sido o contrato de trabalho posteriormente sub-rogado à ora reclamada, Fundação de Atendimento Socio-educativo do Rio Grande do Sul (ID. a3d11b5 - Pág. 2), estando ainda em vigor. No caso dos autos, é incontroverso que a reclamada alterou, a partir de outubro de 2012, a forma de pagamento das horas intervalares noturnas, porquanto deixou de incidir sobre elas o adicional noturno e a redução ficta da hora noturna, conforme se afere dos termos da contestação ("A fundação reclamada vinha, em verdade, antes de outubro de 2012, pagando a maior a rubrica "Hora Intervalo Not.", pois fazia incidir sobre ela o adicional noturno e a redução ficta em duplicidade. Isso porque o adicional noturno e a redução ficta sobre as horas de intervalo também apareciam pagas em outra rubrica, denominada "adicional noturno normal" (135 horas noturnas fixas por mês, englobando o período das 22h às 07h, totalizando 9 horas em cada um dos 15 plantões mensais)." - ID. b883300 - Pág. 2). A Convenção Coletiva de Trabalho de 2012/2013 assim previu em sua cláusula terceira (ID. 0a65c6a - Pág. 81 e 82 - destaquei), in verbis: CLÁUSULA TERCEIRA - JORNADA COMPENSATÓRIA FASE E FPE. A partir de 1º de junho de 2011, os atuais regimes de trabalho incluindo seus regimes de compensação de jornada de trabalho, adotados na FASE e FPE (12x36 noite; 8h diárias e 40h semanais; 6h diárias e 40h semanais, com um plantão de 10h de trabalho aos sábados ou domingos) serão mantidos, bem como a jornada de trabalho compensatória d 12x36 dia praticada pela FPE e estendida para a FASE. PARÁGRAFO PRIMEIRO. As jornadas e plantões de 12x36, diurnos e noturnos, compreendem 10h de trabalho com um intervalo intrajornada para descanso e alimentação de 2h, intercalada com um intervalo de 36h entre uma jornada e outra, sem que as horas diárias excedentes à oitava sejam consideradas como extras, até o limite de dez horas trabalhadas [...] PARÁGRAFO TERCEIRO. Em razão da especificidade que justifica a adoção do presente regime de compensação horária, ajustam as partes que se não ocorrer o afastamento do empregado do local onde se encontra prestando serviços, em jornada de turno de revezamento (plantões), as horas de descanso serão compulsoriamente pagas com o acréscimo de 50% (cinquenta por cento) sobre o valor da remuneração da hora normal de trabalho. Nesta senda, considerando que as horas de intervalo são noturnas, entendo que a sua remuneração deve observar a redução ficta e também o adicional noturno, mormente diante do fato de ter sido trabalhado, razão pela qual concluo que a forma como a reclamada calculava o intervalo antes da alteração procedida em outubro de 2012 estava sim em consonância com a norma coletiva. Com efeito, ao excluir da base de cálculo do intervalo noturno a redução ficta e o adicional noturno, a reclamada incorreu em alteração contratual lesiva, em afronta ao artigo 468 da CLT. Neste sentido, cito o seguinte julgado: RECURSO ORDINÁRIO DOS RECLAMANTES. RECURSO ORDINÁRIO DA RECLAMADA. MATÉRIA COMUM. INTERVALO INTRAJORNADA. ALTERAÇÃO CONTRATUAL LESIVA. ART. 468 DA CLT. A redução dos valores pagos a título de horas extras intervalares, sob a rubrica "Hora Intervalo Not.", pela supressão em sua base de cálculo do adicional noturno e da não observância da hora reduzida noturna, em descumprimento às normas coletivas, implica em prejuízo aos reclamantes, violando o art. 468 do Diploma Consolidado. Recurso da reclamada improvido. Recurso dos reclamantes provido. (TRT da 4ª Região, 1ª Turma, 0020792-55.2018.5.04.0018 ROT, em 11/12/2020, Desembargadora Rosane Serafini Casa Nova) Por todo o exposto, faz jus a reclamante às diferenças de "hora intervalo not" postuladas pela não incidência sobre elas do adicional noturno e da redução ficta da hora noturna, não carecendo de reforma a decisão no aspecto. Tampouco carece de reforma a sentença quanto à autorização de dedução do adicional noturno referente às horas de intervalo noturno, pago em rubrica própria. Afinal, é inconteste que a reclamada remunerou o adicional noturno relativo às horas intervalares noturnas na rubrica "adicional noturno normal", procedimento equivocado, como já referido acima, haja vista que as horas remuneradas sob a rubrica "hora intervalo not." tratam-se, em verdade, de horas extras noturnas, de forma que o adicional noturno deveria integrar a sua base de cálculo, e não ser remunerado de forma apartada, como procedera a ré a partir de outubro de 2012. De toda forma, não se pode ignorar que, ainda que de forma equivocada, o valor do adicional noturno referente às horas de intervalo noturno fora pago à autora, sendo cabível, portanto, a dedução deste valor das diferenças deferidas pela origem, sob pena de bis in idem. Nesse sentido, inclusive, já decidiu essa Turma: Nesses termos, tenho por indevidamente excluído o adicional noturno da base de cálculo das horas extras noturnas laboradas nos intervalos, pelo que fazem jus os reclamantes às diferenças postuladas na inicial, deduzidas, todavia, as horas de adicional noturno já pagas na rubrica própria (adicional noturno normal). (TRT da 4ª Região, 1ª Turma, 0000738-44.2013.5.04.0018 AP, em 18/03/2015, Desembargadora Laís Helena Jaeger Nicotti - Relatora. Participaram do julgamento: Desembargador Marçal Henri dos Santos Figueiredo, Desembargadora Iris Lima de Moraes, Desembargadora Laís Helena Jaeger Nicotti) Por fim, não prospera a pretensão da reclamada de aplicação da OJ nº 415 da SBDI-1 do TST, pois, sendo a condenação imposta pela origem ao pagamento de diferenças de hora de intervalo intrajornada noturna, pela adequação da sua base de cálculo, não há que se falar em abatimento de valores pagos a título de horas extraordinárias intervalares. Ainda, observo que referido enunciado jurisprudencial se refere à dedução de horas extras pagas, sendo portanto incabível a pretensão da reclamada de aplicação do critério global em relação à dedução do adicional noturno autorizada pela origem. Por todo o exposto, nego provimento a ambos os apelos." Não admito o recurso de revista no item. Não se recebe recurso de revista que deixar de indicar o trecho da decisão recorrida que consubstancia o prequestionamento da controvérsia objeto de inconformidade; que deixar de indicar, de forma explícita e fundamentada, contrariedade a dispositivo de lei, súmula ou orientação jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho que conflite com a decisão regional, bem como que deixar de expor as razões do pedido de reforma, impugnando todos os fundamentos jurídicos da decisão recorrida, inclusive mediante demonstração analítica de cada dispositivo de lei, da Constituição Federal, de súmula ou orientação jurisprudencial cuja contrariedade aponte (art. 896, § 1º-A, CLT). Nas alegações recursais em que devidamente transcrito o trecho do acórdão e feito corretamente o cotejo analítico, não verifico violação aos dispositivos constitucionais e legais mencionados. Considerando que a ofensa há de estar ligada à literalidade do preceito, e, no caso de preceito constitucional, a afronta deve ser direta, além de literal, observo que o entendimento esposado pelo órgão julgador não permite perquirir acerca de violação aos dispositivos apontados, estando a normatividade que deles emana adequada à situação fática apresentada nos autos. A admissão do recurso pelo critério previsto na alínea "c" do art. 896 da CLT exige que a afronta seja manifesta, flagrante e inequívoca, o que não se verifica na situação sob exame. Nesse contexto, à vista desse entendimento e diante dos termos adotados pelo Colegiado no tópico objeto do recurso de revista, não é possível detectar a alegada ofensa aos dispositivos indicados pela parte em suas razões recursais ao abordar o tema, circunstância que obsta a admissão do recurso pelo critério previsto na alínea "c" do art. 896 da CLT. Ilesos, assim, os dispositivos apontados como ofendidos. Nego seguimento ao tema "DA "HORA INTERVALO NOT". TEORIA DO CONGLOBAMENTO. CRITÉRIO DO CÁLCULO NORMA COLETIVA. TEMA 1.046 DO STF". CONCLUSÃO Nego seguimento. Intime-se. (hwsc) PORTO ALEGRE/RS, 06 de julho de 2025. ALEXANDRE CORREA DA CRUZ Desembargador Federal do Trabalho Intimado(s) / Citado(s) - VENISE CAMPOS DE MENESES

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Fundacao De Atendimento Socio-Educativo Do Rio Grande Do Sul e outros x Fundacao De Atendimento Socio-Educativo Do Rio Grande Do Sul e outros

ID: 318554899

Tribunal: TRT4 Órgão: OJ de Análise de Recurso Classe: RECURSO ORDINáRIO TRABALHISTA Nº Processo: 0020409-43.2019.5.04.0018

Data de Disponibilização: 07/07/2025

Polo Ativo:

FUNDACAO DE ATENDIMENTO SOCIO-EDUCATIVO DO RIO GRANDE DO SUL MINISTÉRIO PÚBLICO DO TRABALHO VENISE CAMPOS DE MENESES

Polo Passivo:

FUNDACAO DE ATENDIMENTO SOCIO-EDUCATIVO DO RIO GRANDE DO SUL VENISE CAMPOS DE MENESES

Notificação

Advogados:

AFONSO CELSO BANDEIRA MARTHA

OAB/RS XXXXXX Desbloquear

PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 4ª REGIÃO OJC DE ANÁLISE DE RECURSO Relator: ARY FARIA MARIMON FILHO ROT 0020409-43.2019.5.04.0018 RECORRENTE: VENISE CAMPO… PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 4ª REGIÃO OJC DE ANÁLISE DE RECURSO Relator: ARY FARIA MARIMON FILHO ROT 0020409-43.2019.5.04.0018 RECORRENTE: VENISE CAMPOS DE MENESES E OUTROS (1) RECORRIDO: VENISE CAMPOS DE MENESES E OUTROS (1) INTIMAÇÃO Fica V. Sa. intimado para tomar ciência da Decisão ID 255ada4 proferida nos autos. ROT 0020409-43.2019.5.04.0018 - 1ª Turma Recorrente: 1. FUNDACAO DE ATENDIMENTO SOCIO-EDUCATIVO DO RIO GRANDE DO SUL Recorrido: VENISE CAMPOS DE MENESES RECURSO DE: FUNDACAO DE ATENDIMENTO SOCIO-EDUCATIVO DO RIO GRANDE DO SUL PRESSUPOSTOS EXTRÍNSECOS Recurso tempestivo (decisão publicada em 13/12/2024 - Id 5b930cb; recurso apresentado em 23/01/2025 - Id 50d55bf). Representação processual regular (id 78d0a11). Preparo dispensado (id 2d8597e ). PRESSUPOSTOS INTRÍNSECOS 1.1 PRESCRIÇÃO E DECADÊNCIA NO DIREITO DO TRABALHO (12942) / PRESCRIÇÃO O trecho transcrito nas razões recursais para demonstrar o prequestionamento da controvérsia objeto do recurso de revista é o seguinte: "O magistrado da origem assim decidiu (ID. 88e5543 - Pág. 2): [...] entende-se não estar prescrito o direito da parte autora, porquanto trata-se de lesão de trato sucessivo, que renova-se mês a mês, não incidindo o entendimento contido na Súmula nº 294 do TST, na medida em que trata-se de preceito assegurado em lei. Restou ferido o direito contido no artigo 468 da CLT, bem como a regra constitucional da irredutibilidade salarial. Desta forma, não há falar em prescrição quinquenal contada desde o ato lesivo, na medida em que prejuízo renova-se mensalmente. No tocante às regras convencionais, a sentença já analisou a pretensão e caso tenha contrariado o que prevê a norma coletiva (a embargante sequer esclarece isso em seus embargos), isso não significa contradição e muito menos omissão. Cabe, sim, recurso próprio pela insatisfação quanto ao decidido, mas não embargos declaratórios para questionar o que já está declarado. Acolho, em parte, os embargos para, diante dos novos argumentos, declarar que não há prescrição. A reclamada se insurge, sustentando que a prescrição do fundo de direito não foi analisada pela origem. Afirma que: 1) na presente ação, ajuizada em 12.07.2019, a reclamante busca restaurar critérios de cálculo de setembro de 2012, alterado em outubro de 2012, vindicando período de julho de 2014 a junho de 2015; 2) datando o ato de alteração de outubro de 2012, e tendo sido a ação ajuizada apenas em 12.07.2019, incide, no caso, a prescrição total do fundo de direito, conforme entendimento consubstanciado na Súmula nº 294 do TST; 3) o ato da Fundação que alterou critério de cálculo ocorreu há mais de cinco anos, tendo se passado mais de seis anos entre a nova metodologia e o ajuizamento da presente ação. Pede a reforma, para que seja analisada a prescrição do direito por ato único, uma vez que transcorrido o quinquênio para postular a restauração do critério de cálculo adotado até setembro de 2012, devendo ser reconhecida a prescrição do direito pleiteado. Sem razão. A lesão decorrente da alteração prejudicial na forma de pagamento da hora intervalar noturna não configura ato único do empregador capaz de atrair o entendimento expresso na Súmula nº 294 do TST. O dano é sucessivo e continuado, renovando-se mês a mês, já que o salário é auferido repetidamente de forma incorreta, não incidindo a prescrição total." Não admito o recurso de revista no item. Inviável o seguimento do recurso, uma vez que a matéria já se encontra pacificada no âmbito do Tribunal Superior do Trabalho por meio da Súmula 294, parte final, atraindo a incidência do verbete nº 333 da aludida Corte. Nego seguimento ao recurso quanto ao tópico "PRESCRIÇÃO TOTAL. DA PRESCRIÇÃO DO FUNDO. MUDANÇA DE CRITÉRIO DE CÁLCULO PARA PAGAEMNTO DA "HORA INTERVA-LO NOT". 2.1 DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO (12936) / DURAÇÃO DO TRABALHO (13764) / INTERVALO INTRAJORNADA 2.2 DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO (12936) / DURAÇÃO DO TRABALHO (13764) / ADICIONAL NOTURNO O trecho transcrito nas razões recursais para demonstrar o prequestionamento da controvérsia objeto do recurso de revista é o seguinte: "1. Hora intervalar noturna A reclamante recorre, alegando que: 1) a reclamada alterou o cálculo das horas intervalares noturnas de forma ilegal, em outubro de 2012, provocando redução salarial da recorrente; 2) antes e depois daquela alteração, como demonstrado, a verba "adicional noturno normal" já era paga nos mesmos valores por número fixo de horas, tendo assim uma rubrica sido "rebaixada", enquanto a outra permaneceu nos mesmos níveis, o que demonstra que uma não mantém relação com a outra, sendo incabível a compensação autorizada pela origem; 3) o pedido de declaração é expresso na inicial (item "d" dos pedidos), tendo exposto, na causa de pedir, que a reclamada, em outros processos similares, vem buscando realizar tal compensação, criando extensa discussão na fase de cálculos, onde não tem obtido êxito, retardando, porém, a execução; 4) ficou demonstrada a não vinculação da verba adicional noturno normal com as horas intervalares, na medida em que uma tem valor fixo para todos os meses (adicional noturno normal), enquanto a outra possui quantitativos variáveis a cada mês (horas intervalares noturnas); 5) tendo sido recebido o mesmo valor, fixo, antes da alteração das horas intervalares em 2012 (apontando 135 horas, apesar de não pagar o valor equivalente, mas sempre fixo), e assim permanecendo após 2012 até a presente data, como comprovam os contracheques juntados, promover tal compensação ocasionaria nova alteração lesiva no contrato, o que é vedado pelo art. 468 da CLT. Pede a reforma, para que seja declarado que as verbas não se relacionam, como demonstrado, não podendo uma ser reduzida para compensar aumento de outra. A fundação reclamada também se insurge, alegando, em confuso arrazoado, que: 1) "Ao que se depreende da sentença aclaradora extraiu-se que o julgamento é de horas extras, não se trata de horas extras mas sim de aos empregados que trabalham no período hora intervalar noturna noturno e gozam do intervalo dentro da unidade, com previsão de pagamento em norma coletiva"; 2) "Assim, não se trata de hora extra e nem de intervalo cumprido fora da unidade, mas de "hora intervalo not", que a parte-Rte. recorrida recebe para se sair da unidade e não trabalhar, mas nos limites da norma coletiva hora normal acrescida de 50%, por isso se chama pagamento de "hora intervalo not", porque tem como pressuposto o intervalo usufruído dentro da unidade da Rda.-Recorrente, conforme previsão da norma coletiva"; 3) o questionado pela reclamante neste processo é a base de cálculo sobre a qual é paga a "hora intervalo not", qual seja, o valor da remuneração da hora normal sem integração na base de cálculo das parcelas de adicional de tempo de serviço, adicional de penosidade, adicionais de incentivos (sócio educativo e capacitação) e adicional noturno, improcedendo as demais integrações requeridas, demonstração da própria autora, contrariando o previsto no § 3º da cláusula 3ª das CCT; 4) "Como o juízo condena em diferenças de horas extras verifica-se julgamento de interpretação não concedida". Pede a reforma, para que seja absolvida da condenação imposta. Por cautela, pede a reforma do julgado para que seja deferido o abatimento de valores pagos de horas extras intervalares, horas extras e adicional noturno, segundo o critério global, computados inclusive os respectivos adicionais de 50% e noturno, com o montante aferido pelo total das horas extraordinárias intervalares quitadas durante o período do contrato de trabalho a que se refere o pedido, considerando-se, inclusive, as parcelas pagas a título de adicional noturno, não podendo o cálculo ser limitado ao mês da apuração (OJ Nº 415 da SBDI-1 do TST), sob pena de bis in idem. A sentença condenou a reclamada ao pagamento de diferenças de hora de intervalo intrajornada noturno, no período de julho de 2014 a junho de 2015, com reflexos, conforme fundamentos expostos a seguir (ID. 2d8597e - Pág. 2 a 4): [...] Pois bem, a controvérsia cinge-se ao critério alterado para pagamento das horas de intervalo não gozadas pela reclamante, se correto ou não. A discussão torna-se um pouco mais complexa por se tratar de intervalo remunerado em jornada noturna, havendo o acréscimo do adicional noturno e o cálculo da hora reduzida. Necessário registrar, desde logo, que o pagamento de hora extra trabalhada, ainda que em jornada no período considerado noturno, não se confunde com o pagamento de adicional noturno (observada a hora reduzida). O problema aqui é a que a alteração procedida pela reclamada trouxe certa confusão, pois, em uma análise um pouco precipitada, dá a entender que as horas do intervalo, que são trabalhadas, estão englobando o pagamento do período do intervalo. Isto porque a reclamada paga 9 horas noturnas por dia, alcançando (9 horas x 15 dias) 135 horas noturnais (e reduzidas) mensais. Sendo a jornada noturna das 22h às 7h, e o intervalo gozado nesse ínterim, a princípio, há o pagamento do período do intervalo, Contudo, não há como confundir hora normal de intervalo, paga como extra (que é hora normal mais adicional de hora extra, com o acréscimo do adicional noturno e contagem na forma reduzida), com o adicional noturno, pois são situações jurídicas distintas. E é isso que está acontecendo, embora se verifique, em parte, pagamento a maior, mas sim do adicional noturno. Explico. Veja-se o contracheque juntado com a inicial (id c55a776), relativo ao mês de setembro de 2012. Ali era pago o valor de R$941,93 para 26 horas extras de "hora intervalo not.". A hora extra noturna é no valor de R$36,23, o que é facilmente obtido pela divisão do valor pago (941,93) com o número de horas correspondentes (26). E é o mesmo valor de hora extra noturna que se extrai do pagamento da rubrica "Hora Extra 50 not.". Veja-se: 978,16 / 27 = 36,23. Assim, não há nenhuma dúvida de que as horas de intervalo são pagas como extras pela reclamada. A fórmula de discriminação das verbas pagas, quanto às horas extras, está correta. São pagas, de forma separada, as horas extras, as extras e as diurnas noturnas extras noturnas de intervalo não gozado. Isto permite uma melhor visualização do que está sendo pago e, via de consequência, facilidade na conferência pelo trabalhador. Fosse feito o pagamento de forma complessiva, certamente causaria muita discussão e controvérsia. Todavia, ao pagar as nove horas diárias de adicional noturno (com a redução noturna), está incluindo aí o pagamento do adicional noturno e da hora reduzida do período do intervalo, mas apenas disso. Isto é, como a reclamada paga o adicional noturno de toda a jornada diária e depois calcula a hora extra de intervalo incluindo, de novo, o adicional noturno e a hora reduzida, existe duplicidade de pagamento, mas somente nisso e em nada mais. Na verdade, ao invés de alterar a sistemática de pagamento da hora intervalar noturna, que estava certa, a reclamada deveria era diminuir o número do adicional noturno, passando a remunerar ao invés de 135 mensais, a quantia de 105 (7 horas/dia x 15 dias). As outras duas horas diárias com adicional, para completar as nove diárias, seriam pagas sob a rubrica de hora intervalo noturno. Da forma como fazia, pagava o adicional noturno e a hora reduzida, em relação as horas de intervalo, tanto na rubrica "Adicional Noturno Normal" como na "Hora Intervalo Not.". Mas da forma como procedeu, causou prejuízo salarial, passível de reparação, por se constituir em alteração lesiva e ilegal. Sendo assim, condeno a reclamada no pagamento de diferenças da hora de intervalo noturna, devendo restabelecer a anterior fórmula de cálculo (set/12) praticada até a modificação. Por habituais, incidirá reflexos em repousos semanais remunerados e feriados, em férias com 1/3, 13º salários e FGTS, este decorrente de todas as diferenças salariais encontradas. Para apuração, deverá ser observado o divisor 200 e a evolução salarial da autora demonstrada nos documentos juntados aos autos, bem como, na apuração da frequência, a exclusão dos períodos de ausências, licenças, férias, comprovadas nos autos. Compõem a base de cálculo as parcelas salariais pagas (Súmula 264 do TST), incluindo-se no cálculo da hora extra o adicional noturno e a hora reduzida. Indevidas as repercussões do repouso semanal remunerado em face do aumento da média remuneratória, nos termos da OJ 394 da SDI - I do TST. Como a presente sentença entende que existe, em parte, pagamento em duplicidade, em relação ao adicional noturno (com hora reduzida), mas apenas quanto a duas horas diárias que são remuneradas quando calcula-se a rubrica "Adicional Noturno Normal", as quais, a fim de evitar enriquecimento sem causa, determina-se que sejam deduzidas quando da liquidação de sentença (apenas duas horas de adicional noturno por dia considerado no pagamento). Sendo assim, autoriza-se a dedução do adicional noturno (com hora reduzida) incidente sobre apenas DUAS horas por dia pago pela reclamada. Analiso. A reclamante foi admitida pela Fundação Estadual do Bem Estar do Menor - FEBEM em 24.01.2002, para a função de monitora A (ID. 0ff9f04 - Pág. 1), tendo sido o contrato de trabalho posteriormente sub-rogado à ora reclamada, Fundação de Atendimento Socio-educativo do Rio Grande do Sul (ID. a3d11b5 - Pág. 2), estando ainda em vigor. No caso dos autos, é incontroverso que a reclamada alterou, a partir de outubro de 2012, a forma de pagamento das horas intervalares noturnas, porquanto deixou de incidir sobre elas o adicional noturno e a redução ficta da hora noturna, conforme se afere dos termos da contestação ("A fundação reclamada vinha, em verdade, antes de outubro de 2012, pagando a maior a rubrica "Hora Intervalo Not.", pois fazia incidir sobre ela o adicional noturno e a redução ficta em duplicidade. Isso porque o adicional noturno e a redução ficta sobre as horas de intervalo também apareciam pagas em outra rubrica, denominada "adicional noturno normal" (135 horas noturnas fixas por mês, englobando o período das 22h às 07h, totalizando 9 horas em cada um dos 15 plantões mensais)." - ID. b883300 - Pág. 2). A Convenção Coletiva de Trabalho de 2012/2013 assim previu em sua cláusula terceira (ID. 0a65c6a - Pág. 81 e 82 - destaquei), in verbis: CLÁUSULA TERCEIRA - JORNADA COMPENSATÓRIA FASE E FPE. A partir de 1º de junho de 2011, os atuais regimes de trabalho incluindo seus regimes de compensação de jornada de trabalho, adotados na FASE e FPE (12x36 noite; 8h diárias e 40h semanais; 6h diárias e 40h semanais, com um plantão de 10h de trabalho aos sábados ou domingos) serão mantidos, bem como a jornada de trabalho compensatória d 12x36 dia praticada pela FPE e estendida para a FASE. PARÁGRAFO PRIMEIRO. As jornadas e plantões de 12x36, diurnos e noturnos, compreendem 10h de trabalho com um intervalo intrajornada para descanso e alimentação de 2h, intercalada com um intervalo de 36h entre uma jornada e outra, sem que as horas diárias excedentes à oitava sejam consideradas como extras, até o limite de dez horas trabalhadas [...] PARÁGRAFO TERCEIRO. Em razão da especificidade que justifica a adoção do presente regime de compensação horária, ajustam as partes que se não ocorrer o afastamento do empregado do local onde se encontra prestando serviços, em jornada de turno de revezamento (plantões), as horas de descanso serão compulsoriamente pagas com o acréscimo de 50% (cinquenta por cento) sobre o valor da remuneração da hora normal de trabalho. Nesta senda, considerando que as horas de intervalo são noturnas, entendo que a sua remuneração deve observar a redução ficta e também o adicional noturno, mormente diante do fato de ter sido trabalhado, razão pela qual concluo que a forma como a reclamada calculava o intervalo antes da alteração procedida em outubro de 2012 estava sim em consonância com a norma coletiva. Com efeito, ao excluir da base de cálculo do intervalo noturno a redução ficta e o adicional noturno, a reclamada incorreu em alteração contratual lesiva, em afronta ao artigo 468 da CLT. Neste sentido, cito o seguinte julgado: RECURSO ORDINÁRIO DOS RECLAMANTES. RECURSO ORDINÁRIO DA RECLAMADA. MATÉRIA COMUM. INTERVALO INTRAJORNADA. ALTERAÇÃO CONTRATUAL LESIVA. ART. 468 DA CLT. A redução dos valores pagos a título de horas extras intervalares, sob a rubrica "Hora Intervalo Not.", pela supressão em sua base de cálculo do adicional noturno e da não observância da hora reduzida noturna, em descumprimento às normas coletivas, implica em prejuízo aos reclamantes, violando o art. 468 do Diploma Consolidado. Recurso da reclamada improvido. Recurso dos reclamantes provido. (TRT da 4ª Região, 1ª Turma, 0020792-55.2018.5.04.0018 ROT, em 11/12/2020, Desembargadora Rosane Serafini Casa Nova) Por todo o exposto, faz jus a reclamante às diferenças de "hora intervalo not" postuladas pela não incidência sobre elas do adicional noturno e da redução ficta da hora noturna, não carecendo de reforma a decisão no aspecto. Tampouco carece de reforma a sentença quanto à autorização de dedução do adicional noturno referente às horas de intervalo noturno, pago em rubrica própria. Afinal, é inconteste que a reclamada remunerou o adicional noturno relativo às horas intervalares noturnas na rubrica "adicional noturno normal", procedimento equivocado, como já referido acima, haja vista que as horas remuneradas sob a rubrica "hora intervalo not." tratam-se, em verdade, de horas extras noturnas, de forma que o adicional noturno deveria integrar a sua base de cálculo, e não ser remunerado de forma apartada, como procedera a ré a partir de outubro de 2012. De toda forma, não se pode ignorar que, ainda que de forma equivocada, o valor do adicional noturno referente às horas de intervalo noturno fora pago à autora, sendo cabível, portanto, a dedução deste valor das diferenças deferidas pela origem, sob pena de bis in idem. Nesse sentido, inclusive, já decidiu essa Turma: Nesses termos, tenho por indevidamente excluído o adicional noturno da base de cálculo das horas extras noturnas laboradas nos intervalos, pelo que fazem jus os reclamantes às diferenças postuladas na inicial, deduzidas, todavia, as horas de adicional noturno já pagas na rubrica própria (adicional noturno normal). (TRT da 4ª Região, 1ª Turma, 0000738-44.2013.5.04.0018 AP, em 18/03/2015, Desembargadora Laís Helena Jaeger Nicotti - Relatora. Participaram do julgamento: Desembargador Marçal Henri dos Santos Figueiredo, Desembargadora Iris Lima de Moraes, Desembargadora Laís Helena Jaeger Nicotti) Por fim, não prospera a pretensão da reclamada de aplicação da OJ nº 415 da SBDI-1 do TST, pois, sendo a condenação imposta pela origem ao pagamento de diferenças de hora de intervalo intrajornada noturna, pela adequação da sua base de cálculo, não há que se falar em abatimento de valores pagos a título de horas extraordinárias intervalares. Ainda, observo que referido enunciado jurisprudencial se refere à dedução de horas extras pagas, sendo portanto incabível a pretensão da reclamada de aplicação do critério global em relação à dedução do adicional noturno autorizada pela origem. Por todo o exposto, nego provimento a ambos os apelos." Não admito o recurso de revista no item. Não se recebe recurso de revista que deixar de indicar o trecho da decisão recorrida que consubstancia o prequestionamento da controvérsia objeto de inconformidade; que deixar de indicar, de forma explícita e fundamentada, contrariedade a dispositivo de lei, súmula ou orientação jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho que conflite com a decisão regional, bem como que deixar de expor as razões do pedido de reforma, impugnando todos os fundamentos jurídicos da decisão recorrida, inclusive mediante demonstração analítica de cada dispositivo de lei, da Constituição Federal, de súmula ou orientação jurisprudencial cuja contrariedade aponte (art. 896, § 1º-A, CLT). Nas alegações recursais em que devidamente transcrito o trecho do acórdão e feito corretamente o cotejo analítico, não verifico violação aos dispositivos constitucionais e legais mencionados. Considerando que a ofensa há de estar ligada à literalidade do preceito, e, no caso de preceito constitucional, a afronta deve ser direta, além de literal, observo que o entendimento esposado pelo órgão julgador não permite perquirir acerca de violação aos dispositivos apontados, estando a normatividade que deles emana adequada à situação fática apresentada nos autos. A admissão do recurso pelo critério previsto na alínea "c" do art. 896 da CLT exige que a afronta seja manifesta, flagrante e inequívoca, o que não se verifica na situação sob exame. Nesse contexto, à vista desse entendimento e diante dos termos adotados pelo Colegiado no tópico objeto do recurso de revista, não é possível detectar a alegada ofensa aos dispositivos indicados pela parte em suas razões recursais ao abordar o tema, circunstância que obsta a admissão do recurso pelo critério previsto na alínea "c" do art. 896 da CLT. Ilesos, assim, os dispositivos apontados como ofendidos. Nego seguimento ao tema "DA "HORA INTERVALO NOT". TEORIA DO CONGLOBAMENTO. CRITÉRIO DO CÁLCULO NORMA COLETIVA. TEMA 1.046 DO STF". CONCLUSÃO Nego seguimento. Intime-se. (hwsc) PORTO ALEGRE/RS, 06 de julho de 2025. ALEXANDRE CORREA DA CRUZ Desembargador Federal do Trabalho Intimado(s) / Citado(s) - VENISE CAMPOS DE MENESES

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Evane Almeida De Sa x Estado De Pernambuco e outros

ID: 327197356

Tribunal: TRT6 Órgão: Vara Única do Trabalho de Pesqueira Classe: AçãO TRABALHISTA - RITO ORDINáRIO Nº Processo: 0000738-05.2024.5.06.0341

Data de Disponibilização: 16/07/2025

Polo Ativo:

EVANE ALMEIDA DE SA

Polo Passivo:

ESTADO DE PERNAMBUCO MARANATA PRESTADORA DE SERVICOS E CONSTRUCOES LTDA

Notificação

Advogados:

DANIEL SEBADELHE ARANHA

OAB/PB XXXXXX Desbloquear

EDIMIR DE BARROS FILHO

OAB/PE XXXXXX Desbloquear

PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6ª REGIÃO VARA ÚNICA DO TRABALHO DE PESQUEIRA ATOrd 0000738-05.2024.5.06.0341 RECLAMANTE: EVANE ALMEIDA DE SA RECLAMADO: MA… PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6ª REGIÃO VARA ÚNICA DO TRABALHO DE PESQUEIRA ATOrd 0000738-05.2024.5.06.0341 RECLAMANTE: EVANE ALMEIDA DE SA RECLAMADO: MARANATA PRESTADORA DE SERVICOS E CONSTRUCOES LTDA E OUTROS (1) INTIMAÇÃO Fica V. Sa. intimado para tomar ciência da Sentença ID ad00be2 proferida nos autos, cujo dispositivo consta a seguir: SENTENÇA VISTOS, ETC. I - RELATÓRIO EVANE ALMEIDA DE SÁ ajuizou reclamação trabalhista em face da empresa MARANATA PRESTADORA DE SERVIÇOS e ESTADO DE PERNAMBUCO, narrando fatos e formulando pedidos, conforme petição inicial veiculada eletronicamente. Apresentou documentos. Realizada a primeira sessão de audiência (Id. c204256), fizeram-se presentes a reclamante e a primeira reclamada, com os respectivos advogados. Ausente o Estado de Pernambuco. Recusada a primeira proposta de acordo, foram recebidas as contestações apresentadas pelas reclamadas. Alçada fixada pela inicial, sendo designada sessão de audiência de instrução. Na data marcada para sessão de audiência de instrução, este Juízo declarou a parte autora fictamente confessa, quanto à matéria de fato, tendo em vista sua ausência injustificada. Sem mais provas ou requerimentos, foi encerrada a instrução. Razões finais remissivas pela primeira reclamada e prejudicadas as da reclamante e segundo reclamado. Prejudicada a última proposta de acordo. Autos em ordem para julgamento. É o relatório. II - FUNDAMENTAÇÃO DA LIMITAÇÃO DA CONDENAÇÃO AOS VALORES INFORMADOS NA INICIAL: Considerando a vinculação às decisões jurisprudenciais (art. 489, VI, do CPC/15), desnecessário maior análise, uma vez que o e. TRT 6ª Reg. com base no julgamento do IRDR No 0000792-58.2023.5.06.0000 julgado em 11 de março de 2024, ACÓRDÃO no DEJT, em 18 de março de 2024, fixou a seguinte tese jurídica com efeito vinculante: "Os valores atribuídos aos pedidos na petição inicial, em atendimento ao disposto no artigo 840, §1º, da CLT não limitam a condenação, sendo meramente estimativos". DA IMPOSSIBILIDADE DE CONDENAÇÃO SUBSIDIÁRIA: Argui o Estado de Pernambuco a impossibilidade de sua condenação subsidiária baseada na inversão do ônus da prova, na aplicação do princípio da aptidão da prova e na ausência de prova de efetiva fiscalização, em razão do mero inadimplemento de verbas trabalhistas. Ressalta que a Suprema Corte firmou, na ADC 16/DF e no RE 760.931/DF, tese explícita sobre o ônus da prova, nos casos de terceirização de serviços, ao contrário do que afirma a SBDI-I do TST, no E-RR- 925-07.2016.5.05.0281 e no E-ED-RR 62-40.2017.5.20.0009, determinado que é defesa condenação subsidiária baseada na mera presunção de culpa, amparada na inversão do ônus da prova, na adoção do princípio da aptidão da prova, na ausência de prova de efetiva fiscalização, em razão da inadimplência de verbas trabalhistas. Ora, a legitimidade passiva, que constitui uma das condições da ação, deve ser apreciada abstratamente, isto é, tomando-se como parâmetro a pretensão formulada em juízo. Por conseguinte, o ajuizamento da presente ação trabalhista com o pedido expresso de responsabilização subsidiária do Estado de Pernambuco pelo adimplemento dos títulos objeto de condenação já estabelece, a princípio, a legitimidade da parte para figurar no polo passivo da relação processual. Além do mais, a discussão acerca da existência de responsabilidade do recorrente pelos títulos pleiteados na petição inicial não constitui questão de ordem processual que deva ser aferida em sede preliminar. Trata-se de matéria relacionada com o mérito da demanda, para onde se remete o seu exame. Preliminar rejeitada. DA INÉPCIA DA INICIAL: A reclamada arguiu a inépcia da inicial, sob os seguintes fundamentos: a parte reclamante não apresentou liquidação nos moldes exigidos pelo artigo 840, §1º, da CLT; atribui à causa valor aleatório, o que não é mais admissível sob a ótica da nova processualística do trabalho, pós reforma; e inexistência de compatibilidade lógica entre os pedidos e a causa de pedir. Razão, todavia, não assiste à demandada. É que, em consonância com os princípios da simplicidade e informalidade que norteiam o processo do trabalho, os requisitos da petição inicial trabalhista, previstos no §1º do art. 840 e no art. 852-B da CLT, fixam como necessário, apenas, um breve relato dos fatos dos quais resultem os pedidos. E, analisando a peça de ingresso quanto às questões suscitadas, tenho que a parte autora indicou tanto a causa petendi próxima, quanto a remota, não havendo qualquer empecilho à defesa, nem a plena produção de provas, bem como a regular prestação jurisdicional, consubstanciando a aplicação do direito ao caso concreto e o princípio que remonta ao Direito Romano, sintetizados nos axiomas “iura novit curia” e “da mihi factum, dabo tibi ius”, segundo o que basta a parte alegar os fatos, cabendo ao juiz prestar jurisdição. Deve ainda ser registrado que a CLT exige apenas que a parte reclamante indique o valor correspondente ao título, nada mencionando acerca da prévia liquidação dos pedidos. Analisando o rol de pedidos exordiais, constata-se que a parte reclamante cumpriu os requisitos do dispositivo mencionado, já que atribuiu valor aos seus pedidos. Preliminar REJEITADA. DA PRESCRIÇÃO QUINQUENAL: A parte reclamada argui a incidência do instituto da prescrição quinquenal no presente feito. Todavia, não há prescrição quinquenal a ser declarada, tendo em vista que a relação de trabalho limitou-se ao período compreendido entre 17.02.2020 a 07.03.2024 e a ação em análise foi ajuizada em 31.07.2024. DO LITISCONSÓRCIO PASSIVO (RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA): Argumenta a autora que o litisconsórcio passivo se funda no fato que o Estado de Pernambuco contratou a primeira reclamada para lhe prestar serviços e ela, por sua vez, contratou pessoal para exercer a função de merendeira nas unidades de ensino da Rede Estadual, sem, contudo fiscalizar o cumprimento pela empregadora das obrigações trabalhistas, razão pela qual deve o Ente Público ser responsabilizado subsidiariamente, nos termos da Súmula 331, item V, do C.TST. O Estado refuta a pretensão obreira, alegando que eventual condenação amparada na inversão do onus probandi, na aptidão da prova, na ausência de prova de efetiva fiscalização, em razão da inadimplência de verbas trabalhistas, materializa afronta à ADC 16/DF, ao RE 760.931/DF, ao art. 71, §1º, da Lei n. 8.666/93, e ao art. 818, I, da CLT. Com efeito, partindo de um matiz flexibilizador, tornou-se viável, para atender demandas especiais de mercado, a terceirização de mão de obra. Todavia, seu campo de incidência é restrito, acarretando, ainda, alguns encargos especiais para o destinatário direto do trabalho alheio (cliente), dentre as quais: o dever de fiscalização e a correspondente responsabilidade subsidiária pelo adimplemento das obrigações derivadas do contrato de trabalho. A responsabilidade subsidiária do tomador de serviços fundamenta-se no dever de cuidado na opção pela prestadora dos serviços, assim como no dever de zelar pela boa e correta execução do contrato por parte da empresa escolhida, em todos os âmbitos da prestação do serviço contratado. O §1º do artigo 71 da Lei 8.666/93 teve sua constitucionalidade declarada no julgamento da ADC nº 16, o que levou o TST a alterar a redação do inciso IV da Súmula nº 331 e a inserir os incisos V e VI. Todavia, no dia 13.02.2025, o Supremo Tribunal Federal (STF) no julgamento do Recurso Extraordinário (RE) 1298647, com relatoria do Ministro Nunes Marques e com repercussão geral (Tema 1118), no qual o Estado de São Paulo questionava decisão do Tribunal Superior do Trabalho (TST) que o responsabilizou de forma subsidiária por parcelas devidas a um trabalhador contratado por uma empresa prestadora de serviço, decidiu que, para fins de responsabilização do poder público, a obrigação de provar se houve falha na fiscalização das obrigações trabalhistas de prestadora de serviços contratada é da parte autora da ação (empregado, sindicato ou Ministério Público). Também cabe a quem entra na Justiça provar que a Administração Pública tinha conhecimento da situação irregular e não adotou providência para saná-la. Para a maioria do Plenário do STF, a Administração Pública só pode ser responsabilizada por encargos trabalhistas não cumpridos pela empresa terceirizada se for comprovada negligência na fiscalização do contrato, e não de forma automática. É considerada negligência a situação em que a administração não tomar nenhuma medida após ser notificada formalmente, pelo empregado ou pelo ente que o represente, de que a prestadora de serviços está descumprindo suas obrigações. E, na ação em curso, considerando a confissão ficta aplicada à reclamante e não havendo prova pré-constituída a atestar as alegações formuladas na petição inicial, é de ser afastada a pretensão de responsabilizar-se subsidiariamente o Estado de Pernambuco. IMPROCEDE, por conseguinte, o pleito formulado de condenação subsidiária do Estado de Pernambuco, ao pagamento das verbas porventura deferidas na ação em curso. DAS VERBAS RESCISÓRIAS: A parte reclamante argumenta que foi contratada pela reclamada em 17.02.2020 para exercer a função de merendeira, recebendo como última remuneração o valor de R$ 1.524,08. Foi demitida, imotivadamente, em 07.02.2024, trabalhando até 07.03.2024, sem redução de horário da jornada de trabalho, ou de dias trabalhados, sem ter sua CTPS baixada, sem receber as guias de seguro-desemprego para habilitação no programa, nem a chave de conectividade para saque do FGTS. A título de remuneração, à época da rescisão, recebia o equivalente a um salário mínimo (R$ 1.412,00 - mil, quatrocentos e doze reais) por mês. Alega que não recebeu as verbas rescisórias que lhe eram devidas, tais como: férias vencidas (período aquisitivo de 17-02-2023 a 17-02-2024), férias proporcionais acrescidas do terço legal, 13º integral de 2023, 13º proporcional de 2024, os quais devem ser pagos com projeção do aviso prévio, não recebendo, também, o aviso prévio. A parte reclamada refuta a pretensão, sustentando, com relação ao aviso-prévio, que a reclamante teve a redução de 7 dias em sua jornada de trabalho e que a rescisão da reclamante foi integral e tempestivamente paga, de forma que não há o que deferir, quanto ao pagamento dos valores pleiteados, a título de verbas rescisórias. Pois bem. É da empregadora o ônus de comprovar a quitação das verbas rescisórias devidas ao empregado, quando do encerramento da relação de trabalho, por se tratar de fato extintivo do direito por ele vindicado, nos termos do artigo 818, inciso II, da CLT. E, no caso em análise, a empresa colacionou aos autos diversos documentos, entre os quais o TRCT (Id. 778a3f4), o comprovante de pagamento (Id. eb7513d), demonstrativos e comprovante de pagamento de férias (Ids. d6ea893, 6dc5e7c, 11c700c e 713be48). Tenho, portanto, que a empresa desincumbiu-se do ônus de comprovar o adimplemento das verbas rescisórias discriminadas no TRCT. Por outro lado, cabe verificar se há valores que foram quitados de forma incorreta, como afirma a demandante. E, nesse sentido, verificando o TRCT anexado, vejo que lá constam discriminadas, com os valores respectivos, as seguintes verbas: saldo de 13 dias de salário, no valor de R$ 660,43; 13º proporcional (2/12), no valor de R$ 254,01; férias proporcionais (1/12), no valor de R$ 127,01; férias vencidas, no valor de R$ 1.524,08; terço constitucional de férias, no valor de R$ 550,37; resultando no total bruto de R$ 3.115,90, valor que, após realizadas as deduções legais, resulta num líquido de R$ 3.047,32, exatamente o valor constante no comprovante de pagamento. Diante da confissão ficta aplicada à parte reclamante, há que se reconhecer que foi concedida a folga de 07 dias prevista no parágrafo único do artigo 488 da CLT, não havendo, assim, qualquer invalidade na concessão do aviso prévio por parte da reclamada. Assim, não restando constatada nenhuma irregularidade na quitação das verbas rescisórias, dentro dos parâmetros estabelecidos na petição inicial, tenho por indevidas as postulações baseadas nos argumentos ali formulados. Destarte, julgo IMPROCEDENTE o pleito referente às verbas rescisórias perseguidas e de retificação de baixa contratual. DO FGTS + MULTA DE 40%: Pugna a reclamante pela condenação da reclamada ao pagamento da indenização do FGTS, bem como, da multa de 40%, sob a alegação que a parte reclamada não efetuou integralmente os depósitos devidos, fazendo com que ela não fosse beneficiada com o Fundo de Garantia em comento. A reclamada, ao rebater o pedido, argumenta que, ao longo do contrato de trabalho havido entre as partes, realizou os depósitos do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço da reclamante, conforme faz prova os extratos analíticos juntados aos autos, restando comprovado inclusive, o pagamento da multa de 40%, em decorrência da rescisão do contrato de trabalho. Alternativamente, requer que seja determinado o pagamento por meio da conta vinculada, conforme previsto pelo art. 15 da Lei 8.036/90. Com efeito, o extrato analítico, juntado pela reclamante sob o Id. 0e3bef8, atesta a veracidade das suas alegações e, não obstante a confissão aplicada, tal documento configura-se como prova pré-constituída, devendo ser levada em conta para o confronto de teses, nos termos do entendimento sedimentado na Súmula 74, item II, do TST. Por outro lado, a reclamada, ao contrário do que afirma, não cuidou de juntar aos autos os extratos analíticos que dariam suporte à tese por ela defendida. Dado o exposto, Julgo PROCEDENTE o pedido, condenando a reclamada a efetuar o depósito do FGTS dos valores/meses faltantes, sendo devida, também, a multa rescisória de 40% sobre todos os depósitos (art. 18, §1º, da Lei 8.036/90), incluindo os realizados e os deferidos na ação em curso. Para liquidação, observe-se a ficha financeira acostada aos autos. As parcelas de FGTS e de multa de 40% devem ser depositadas na conta vinculada da parte reclamante, nos termos na tese vinculante 68 da tabela de recursos de revista repetitivos do TST. Em se tratando de FGTS pago ou depositado em decorrência de condenação judicial, são aplicáveis os índices de correção aplicáveis aos débitos trabalhistas, uma vez que a dívida da parcela referente ao FGTS restou reconhecida na condenação. Adota-se o entendimento da Orientação Jurisprudencial nº 302 da SDI-1 do TST. DO SEGURO-DESEMPREGO: Argumenta a autora que a reclamada não efetuou a liberação das guias para habilitação no seguro-desemprego, motivo pelo qual pugna para que seja determinada a expedição das referidas guias, ou do alvará para tal fim, e, na impossibilidade de habilitação e recebimento do valor atinente a tal verba, que seja determinado o seu pagamento de forma indenizada, equivalente a cinco quotas. A reclamada refuta a pretensão, aduzindo que as guias foram devidamente entregues à reclamante e também foram anexadas aos documentos juntados à contestação. Ressalta, também, que a jurisprudência pátria já entende que a indenização tem caráter meramente substitutivo, ou seja, somente é devida no caso de impossibilidade de recebimento desse seguro e, ainda, que esse impedimento tenha sido causado pela culpa do empregador. Pois bem. O artigo 4º da Lei nº 7.998/90 dispõe que o seguro-desemprego é devido ao trabalhador dispensado sem justa causa, desde que preenchidos os requisitos legais. A obrigação da reclamada, portanto, limita-se à emissão e entrega das guias para habilitação do benefício, não se estendendo ao pagamento do próprio seguro, que é de competência do órgão previdenciário. A indenização substitutiva, como bem aponta a reclamada, tem natureza excepcional e somente é devida quando, comprovadamente, o empregador impede, por sua culpa, o recebimento do seguro-desemprego pelo empregado. A jurisprudência exige a demonstração da culpa do empregador na impossibilidade de recebimento do benefício. No caso concreto, a reclamada juntou aos autos o requerimento do seguro-desemprego e a comunicação de dispensa (ID. 778a3f4, fls. 07 e 08), documentos que, prima facie, demonstram o cumprimento da obrigação da empresa. A reclamante, por sua vez, não apresentou provas robustas que comprovem a não entrega das guias ou que demonstrem a culpa da reclamada em eventual impedimento do recebimento do benefício, valendo repisar que a ela foi aplicada a confissão ficta. O simples fato de não ter ela recebido o benefício não configura, por si só, prova da culpa da reclamada. É necessário demonstrar que houve efetiva omissão ou ato doloso por parte desta que impediu a habilitação do seguro-desemprego. Considerando a documentação apresentada pela reclamada, que demonstra a emissão e o envio do requerimento do seguro-desemprego e a comunicação de dispensa, e a ausência de provas por parte da reclamante que demonstrem a culpa da reclamada na impossibilidade de recebimento do benefício, não prospera o pedido de expedição de novas guias ou de pagamento indenizado do seguro-desemprego. Destarte, INDEFIRO o pedido de expedição das guias de seguro-desemprego ou do pagamento indenizatório equivalente, por falta de provas suficientes da culpa da reclamada na impossibilidade de recebimento do benefício. DAS MULTAS DOS ARTIGOS 477 E 467 DA CLT: Pugna a reclamante pela condenação da ré ao pagamento da multa estabelecida no Art. 477, §8º, da CLT, alegando que não foram pagas as verbas rescisórias incontroversas listadas no TRCT, no prazo legal. Requer, também, que seja aplicada a multa prevista no artigo 467 da CLT, caso a reclamada não efetue o pagamento das verbas incontroversas até o momento da audiência. A ré contesta as alegações da autora, aduzindo que as verbas rescisórias devidas foram tempestivamente pagas. Porém, considerando a falta de pagamento da integralidade das verbas rescisórias, já que a parte reclamada não recolheu a multa do FGTS de 40%, julgo PROCEDENTE o pedido da multa do art. 477 da CLT. Também é DEVIDA a multa prevista no artigo 467, tendo em vista que a reclamada não cuidou de quitar a mesma multa de 40% do FGTS, verba incontroversa, à época do comparecimento à Justiça do Trabalho. Para liquidação, observe-se o valor do salário atualizado. DO BENEFÍCIO DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA: Na forma da Lei nº. 7115/83, presume-se verdadeira a declaração de pobreza assinada pelo próprio interessado, uma vez que é prestada sob as penas da lei, a qual foi acostada aos autos. Dessa forma, DEFIRO os benefícios da Justiça Gratuita à parte reclamante. DOS HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS: Diante da sucumbência da reclamada nos pleitos deferidos, condeno-a ao pagamento de honorários advocatícios (10%) calculados sobre o valor que resultar da liquidação da sentença, na forma prevista no art. 791-A da CLT. Diante da improcedência de pleitos autorais, o juízo arbitra honorários de sucumbência no percentual de 10% sobre o valor indicado na petição inicial de cada parcela. Para fixação do percentual acima foi observado o grau de zelo do profissional, a natureza e a importância da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo despendido nas suas atribuições (art. 791-A, §2º da CLT). Destaco que, em decisão proferida na ADI 5.766, o E.STF proferiu o julgamento no sentido de acolher parcialmente a arguição de inconstitucionalidade proposta pela Procuradoria-Geral da República, declarando constitucional o art. 844, §2º, da CLT e inconstitucionais os arts. 790-B, caput e §4o, 791-A, §4º, da CLT. Considerando, portanto, a decisão do Excelso STF, que tem efeito vinculante, impõe-se que seja observado que, caso a parte reclamante tenha reconhecido o benefício da justiça gratuita, estará imune ao pagamento da verba honorária a que foi condenada enquanto se mantiver a condição suspensiva do cumprimento de sua obrigação, isto é, enquanto mantiver a condição de insuficiência econômica reconhecida em sentença. DA CORREÇÃO MONETÁRIA E JUROS: Quanto à correção monetária e juros, observem-se as diretrizes vinculantes do julgamento proferido na ADC 58, aplicando-se o IPCA-E e a taxa de juros prevista no caput do artigo 39 da Lei 8177/91 para o período que compreende o vencimento da parcela até o ajuizamento da reclamação trabalhista e após esse momento somente a taxa Selic. Observe-se ainda o entendimento do enunciado da Súmula 04 do TRT/PE. III - DISPOSITIVO Ante o exposto e considerando o que mais dos autos consta, decido: - DEFERIR à parte autora os benefícios da justiça gratuita; - REJEITAR as preliminares arguidas; - No mais, julgar PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados na reclamação trabalhista, autuada sob o número 0001078-46.2024.5.06.0341, ajuizada por EVANE ALMEIDA RAMOS em face da empresa MARANATA PRESTADORA DE SERVIÇOS E CONSTRUÇÕES LTDA e o ESTADO DE PERNAMBUCO para condenar tão somente a empresa, ante a improcedência do pleito de responsabilização subsidiária do Ente Público, a pagar à reclamante o valor correspondente aos títulos deferidos acima, consoante as diretrizes fixadas na fundamentação exposta. Tendo em vista a natureza indenizatória das parcelas objeto da condenação, não há que se falar em incidência de contribuição previdenciária ou imposto de renda. Tudo a ser apurado em liquidação do julgado, por simples cálculos, acrescendo-se juros e correção monetária nos termos da lei, com fiel observância à fundamentação supra que, naquilo que o esclarece, passa a integrar o presente dispositivo como se nele estivesse transcrita. Custas processuais a serem pagas pela reclamada no importe de R$ 140,00, calculadas sobre o valor de R$ 7.000,00, arbitrado à condenação para fins de direito. Notificar as partes. Deve ser observado pela Secretaria da Vara que as notificações às partes sejam realizadas com a indicação expressa dos nomes dos causídicos mencionados nas petições apresentadas, nos termos do verbete 427 da Súmula do TST. Esta decisão segue assinada eletronicamente pelo(a) Excelentíssimo(a) Senhor(a) Juiz(a) do Trabalho referido no rodapé deste documento A autenticidade deste documento pode ser verificada através do sítio "http://pje.trt6.jus.br/primeirograu/Processo/ConsultaDocumento/listView.seam", bastando, para tanto, ser fornecido o código numérico que se encontra no rodapé. Documento assinado digitalmente conforme MP n° 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que instituiu a Infra-estrutura de Chaves Públicas Brasileira - ICP-Brasil, e nos termos da Lei 11.419/2006, que instituiu o Processo Judicial Eletrônico. O documento pode ser acessado no endereço eletrônico "http://pje.trt6.jus.br/primeirograu/Processo/ConsultaDocumento/listView.seam", informando-se a chave numérica abaixo. ANTONIO AUGUSTO SERRA SECA NETO Juiz do Trabalho Titular Intimado(s) / Citado(s) - EVANE ALMEIDA DE SA

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Evane Almeida De Sa x Estado De Pernambuco e outros

ID: 327197370

Tribunal: TRT6 Órgão: Vara Única do Trabalho de Pesqueira Classe: AçãO TRABALHISTA - RITO ORDINáRIO Nº Processo: 0000738-05.2024.5.06.0341

Data de Disponibilização: 16/07/2025

Polo Ativo:

EVANE ALMEIDA DE SA

Polo Passivo:

ESTADO DE PERNAMBUCO MARANATA PRESTADORA DE SERVICOS E CONSTRUCOES LTDA

Notificação

Advogados:

DANIEL SEBADELHE ARANHA

OAB/PB XXXXXX Desbloquear

EDIMIR DE BARROS FILHO

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PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6ª REGIÃO VARA ÚNICA DO TRABALHO DE PESQUEIRA ATOrd 0000738-05.2024.5.06.0341 RECLAMANTE: EVANE ALMEIDA DE SA RECLAMADO: MA… PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 6ª REGIÃO VARA ÚNICA DO TRABALHO DE PESQUEIRA ATOrd 0000738-05.2024.5.06.0341 RECLAMANTE: EVANE ALMEIDA DE SA RECLAMADO: MARANATA PRESTADORA DE SERVICOS E CONSTRUCOES LTDA E OUTROS (1) INTIMAÇÃO Fica V. Sa. intimado para tomar ciência da Sentença ID ad00be2 proferida nos autos, cujo dispositivo consta a seguir: SENTENÇA VISTOS, ETC. I - RELATÓRIO EVANE ALMEIDA DE SÁ ajuizou reclamação trabalhista em face da empresa MARANATA PRESTADORA DE SERVIÇOS e ESTADO DE PERNAMBUCO, narrando fatos e formulando pedidos, conforme petição inicial veiculada eletronicamente. Apresentou documentos. Realizada a primeira sessão de audiência (Id. c204256), fizeram-se presentes a reclamante e a primeira reclamada, com os respectivos advogados. Ausente o Estado de Pernambuco. Recusada a primeira proposta de acordo, foram recebidas as contestações apresentadas pelas reclamadas. Alçada fixada pela inicial, sendo designada sessão de audiência de instrução. Na data marcada para sessão de audiência de instrução, este Juízo declarou a parte autora fictamente confessa, quanto à matéria de fato, tendo em vista sua ausência injustificada. Sem mais provas ou requerimentos, foi encerrada a instrução. Razões finais remissivas pela primeira reclamada e prejudicadas as da reclamante e segundo reclamado. Prejudicada a última proposta de acordo. Autos em ordem para julgamento. É o relatório. II - FUNDAMENTAÇÃO DA LIMITAÇÃO DA CONDENAÇÃO AOS VALORES INFORMADOS NA INICIAL: Considerando a vinculação às decisões jurisprudenciais (art. 489, VI, do CPC/15), desnecessário maior análise, uma vez que o e. TRT 6ª Reg. com base no julgamento do IRDR No 0000792-58.2023.5.06.0000 julgado em 11 de março de 2024, ACÓRDÃO no DEJT, em 18 de março de 2024, fixou a seguinte tese jurídica com efeito vinculante: "Os valores atribuídos aos pedidos na petição inicial, em atendimento ao disposto no artigo 840, §1º, da CLT não limitam a condenação, sendo meramente estimativos". DA IMPOSSIBILIDADE DE CONDENAÇÃO SUBSIDIÁRIA: Argui o Estado de Pernambuco a impossibilidade de sua condenação subsidiária baseada na inversão do ônus da prova, na aplicação do princípio da aptidão da prova e na ausência de prova de efetiva fiscalização, em razão do mero inadimplemento de verbas trabalhistas. Ressalta que a Suprema Corte firmou, na ADC 16/DF e no RE 760.931/DF, tese explícita sobre o ônus da prova, nos casos de terceirização de serviços, ao contrário do que afirma a SBDI-I do TST, no E-RR- 925-07.2016.5.05.0281 e no E-ED-RR 62-40.2017.5.20.0009, determinado que é defesa condenação subsidiária baseada na mera presunção de culpa, amparada na inversão do ônus da prova, na adoção do princípio da aptidão da prova, na ausência de prova de efetiva fiscalização, em razão da inadimplência de verbas trabalhistas. Ora, a legitimidade passiva, que constitui uma das condições da ação, deve ser apreciada abstratamente, isto é, tomando-se como parâmetro a pretensão formulada em juízo. Por conseguinte, o ajuizamento da presente ação trabalhista com o pedido expresso de responsabilização subsidiária do Estado de Pernambuco pelo adimplemento dos títulos objeto de condenação já estabelece, a princípio, a legitimidade da parte para figurar no polo passivo da relação processual. Além do mais, a discussão acerca da existência de responsabilidade do recorrente pelos títulos pleiteados na petição inicial não constitui questão de ordem processual que deva ser aferida em sede preliminar. Trata-se de matéria relacionada com o mérito da demanda, para onde se remete o seu exame. Preliminar rejeitada. DA INÉPCIA DA INICIAL: A reclamada arguiu a inépcia da inicial, sob os seguintes fundamentos: a parte reclamante não apresentou liquidação nos moldes exigidos pelo artigo 840, §1º, da CLT; atribui à causa valor aleatório, o que não é mais admissível sob a ótica da nova processualística do trabalho, pós reforma; e inexistência de compatibilidade lógica entre os pedidos e a causa de pedir. Razão, todavia, não assiste à demandada. É que, em consonância com os princípios da simplicidade e informalidade que norteiam o processo do trabalho, os requisitos da petição inicial trabalhista, previstos no §1º do art. 840 e no art. 852-B da CLT, fixam como necessário, apenas, um breve relato dos fatos dos quais resultem os pedidos. E, analisando a peça de ingresso quanto às questões suscitadas, tenho que a parte autora indicou tanto a causa petendi próxima, quanto a remota, não havendo qualquer empecilho à defesa, nem a plena produção de provas, bem como a regular prestação jurisdicional, consubstanciando a aplicação do direito ao caso concreto e o princípio que remonta ao Direito Romano, sintetizados nos axiomas “iura novit curia” e “da mihi factum, dabo tibi ius”, segundo o que basta a parte alegar os fatos, cabendo ao juiz prestar jurisdição. Deve ainda ser registrado que a CLT exige apenas que a parte reclamante indique o valor correspondente ao título, nada mencionando acerca da prévia liquidação dos pedidos. Analisando o rol de pedidos exordiais, constata-se que a parte reclamante cumpriu os requisitos do dispositivo mencionado, já que atribuiu valor aos seus pedidos. Preliminar REJEITADA. DA PRESCRIÇÃO QUINQUENAL: A parte reclamada argui a incidência do instituto da prescrição quinquenal no presente feito. Todavia, não há prescrição quinquenal a ser declarada, tendo em vista que a relação de trabalho limitou-se ao período compreendido entre 17.02.2020 a 07.03.2024 e a ação em análise foi ajuizada em 31.07.2024. DO LITISCONSÓRCIO PASSIVO (RESPONSABILIDADE SUBSIDIÁRIA): Argumenta a autora que o litisconsórcio passivo se funda no fato que o Estado de Pernambuco contratou a primeira reclamada para lhe prestar serviços e ela, por sua vez, contratou pessoal para exercer a função de merendeira nas unidades de ensino da Rede Estadual, sem, contudo fiscalizar o cumprimento pela empregadora das obrigações trabalhistas, razão pela qual deve o Ente Público ser responsabilizado subsidiariamente, nos termos da Súmula 331, item V, do C.TST. O Estado refuta a pretensão obreira, alegando que eventual condenação amparada na inversão do onus probandi, na aptidão da prova, na ausência de prova de efetiva fiscalização, em razão da inadimplência de verbas trabalhistas, materializa afronta à ADC 16/DF, ao RE 760.931/DF, ao art. 71, §1º, da Lei n. 8.666/93, e ao art. 818, I, da CLT. Com efeito, partindo de um matiz flexibilizador, tornou-se viável, para atender demandas especiais de mercado, a terceirização de mão de obra. Todavia, seu campo de incidência é restrito, acarretando, ainda, alguns encargos especiais para o destinatário direto do trabalho alheio (cliente), dentre as quais: o dever de fiscalização e a correspondente responsabilidade subsidiária pelo adimplemento das obrigações derivadas do contrato de trabalho. A responsabilidade subsidiária do tomador de serviços fundamenta-se no dever de cuidado na opção pela prestadora dos serviços, assim como no dever de zelar pela boa e correta execução do contrato por parte da empresa escolhida, em todos os âmbitos da prestação do serviço contratado. O §1º do artigo 71 da Lei 8.666/93 teve sua constitucionalidade declarada no julgamento da ADC nº 16, o que levou o TST a alterar a redação do inciso IV da Súmula nº 331 e a inserir os incisos V e VI. Todavia, no dia 13.02.2025, o Supremo Tribunal Federal (STF) no julgamento do Recurso Extraordinário (RE) 1298647, com relatoria do Ministro Nunes Marques e com repercussão geral (Tema 1118), no qual o Estado de São Paulo questionava decisão do Tribunal Superior do Trabalho (TST) que o responsabilizou de forma subsidiária por parcelas devidas a um trabalhador contratado por uma empresa prestadora de serviço, decidiu que, para fins de responsabilização do poder público, a obrigação de provar se houve falha na fiscalização das obrigações trabalhistas de prestadora de serviços contratada é da parte autora da ação (empregado, sindicato ou Ministério Público). Também cabe a quem entra na Justiça provar que a Administração Pública tinha conhecimento da situação irregular e não adotou providência para saná-la. Para a maioria do Plenário do STF, a Administração Pública só pode ser responsabilizada por encargos trabalhistas não cumpridos pela empresa terceirizada se for comprovada negligência na fiscalização do contrato, e não de forma automática. É considerada negligência a situação em que a administração não tomar nenhuma medida após ser notificada formalmente, pelo empregado ou pelo ente que o represente, de que a prestadora de serviços está descumprindo suas obrigações. E, na ação em curso, considerando a confissão ficta aplicada à reclamante e não havendo prova pré-constituída a atestar as alegações formuladas na petição inicial, é de ser afastada a pretensão de responsabilizar-se subsidiariamente o Estado de Pernambuco. IMPROCEDE, por conseguinte, o pleito formulado de condenação subsidiária do Estado de Pernambuco, ao pagamento das verbas porventura deferidas na ação em curso. DAS VERBAS RESCISÓRIAS: A parte reclamante argumenta que foi contratada pela reclamada em 17.02.2020 para exercer a função de merendeira, recebendo como última remuneração o valor de R$ 1.524,08. Foi demitida, imotivadamente, em 07.02.2024, trabalhando até 07.03.2024, sem redução de horário da jornada de trabalho, ou de dias trabalhados, sem ter sua CTPS baixada, sem receber as guias de seguro-desemprego para habilitação no programa, nem a chave de conectividade para saque do FGTS. A título de remuneração, à época da rescisão, recebia o equivalente a um salário mínimo (R$ 1.412,00 - mil, quatrocentos e doze reais) por mês. Alega que não recebeu as verbas rescisórias que lhe eram devidas, tais como: férias vencidas (período aquisitivo de 17-02-2023 a 17-02-2024), férias proporcionais acrescidas do terço legal, 13º integral de 2023, 13º proporcional de 2024, os quais devem ser pagos com projeção do aviso prévio, não recebendo, também, o aviso prévio. A parte reclamada refuta a pretensão, sustentando, com relação ao aviso-prévio, que a reclamante teve a redução de 7 dias em sua jornada de trabalho e que a rescisão da reclamante foi integral e tempestivamente paga, de forma que não há o que deferir, quanto ao pagamento dos valores pleiteados, a título de verbas rescisórias. Pois bem. É da empregadora o ônus de comprovar a quitação das verbas rescisórias devidas ao empregado, quando do encerramento da relação de trabalho, por se tratar de fato extintivo do direito por ele vindicado, nos termos do artigo 818, inciso II, da CLT. E, no caso em análise, a empresa colacionou aos autos diversos documentos, entre os quais o TRCT (Id. 778a3f4), o comprovante de pagamento (Id. eb7513d), demonstrativos e comprovante de pagamento de férias (Ids. d6ea893, 6dc5e7c, 11c700c e 713be48). Tenho, portanto, que a empresa desincumbiu-se do ônus de comprovar o adimplemento das verbas rescisórias discriminadas no TRCT. Por outro lado, cabe verificar se há valores que foram quitados de forma incorreta, como afirma a demandante. E, nesse sentido, verificando o TRCT anexado, vejo que lá constam discriminadas, com os valores respectivos, as seguintes verbas: saldo de 13 dias de salário, no valor de R$ 660,43; 13º proporcional (2/12), no valor de R$ 254,01; férias proporcionais (1/12), no valor de R$ 127,01; férias vencidas, no valor de R$ 1.524,08; terço constitucional de férias, no valor de R$ 550,37; resultando no total bruto de R$ 3.115,90, valor que, após realizadas as deduções legais, resulta num líquido de R$ 3.047,32, exatamente o valor constante no comprovante de pagamento. Diante da confissão ficta aplicada à parte reclamante, há que se reconhecer que foi concedida a folga de 07 dias prevista no parágrafo único do artigo 488 da CLT, não havendo, assim, qualquer invalidade na concessão do aviso prévio por parte da reclamada. Assim, não restando constatada nenhuma irregularidade na quitação das verbas rescisórias, dentro dos parâmetros estabelecidos na petição inicial, tenho por indevidas as postulações baseadas nos argumentos ali formulados. Destarte, julgo IMPROCEDENTE o pleito referente às verbas rescisórias perseguidas e de retificação de baixa contratual. DO FGTS + MULTA DE 40%: Pugna a reclamante pela condenação da reclamada ao pagamento da indenização do FGTS, bem como, da multa de 40%, sob a alegação que a parte reclamada não efetuou integralmente os depósitos devidos, fazendo com que ela não fosse beneficiada com o Fundo de Garantia em comento. A reclamada, ao rebater o pedido, argumenta que, ao longo do contrato de trabalho havido entre as partes, realizou os depósitos do Fundo de Garantia do Tempo de Serviço da reclamante, conforme faz prova os extratos analíticos juntados aos autos, restando comprovado inclusive, o pagamento da multa de 40%, em decorrência da rescisão do contrato de trabalho. Alternativamente, requer que seja determinado o pagamento por meio da conta vinculada, conforme previsto pelo art. 15 da Lei 8.036/90. Com efeito, o extrato analítico, juntado pela reclamante sob o Id. 0e3bef8, atesta a veracidade das suas alegações e, não obstante a confissão aplicada, tal documento configura-se como prova pré-constituída, devendo ser levada em conta para o confronto de teses, nos termos do entendimento sedimentado na Súmula 74, item II, do TST. Por outro lado, a reclamada, ao contrário do que afirma, não cuidou de juntar aos autos os extratos analíticos que dariam suporte à tese por ela defendida. Dado o exposto, Julgo PROCEDENTE o pedido, condenando a reclamada a efetuar o depósito do FGTS dos valores/meses faltantes, sendo devida, também, a multa rescisória de 40% sobre todos os depósitos (art. 18, §1º, da Lei 8.036/90), incluindo os realizados e os deferidos na ação em curso. Para liquidação, observe-se a ficha financeira acostada aos autos. As parcelas de FGTS e de multa de 40% devem ser depositadas na conta vinculada da parte reclamante, nos termos na tese vinculante 68 da tabela de recursos de revista repetitivos do TST. Em se tratando de FGTS pago ou depositado em decorrência de condenação judicial, são aplicáveis os índices de correção aplicáveis aos débitos trabalhistas, uma vez que a dívida da parcela referente ao FGTS restou reconhecida na condenação. Adota-se o entendimento da Orientação Jurisprudencial nº 302 da SDI-1 do TST. DO SEGURO-DESEMPREGO: Argumenta a autora que a reclamada não efetuou a liberação das guias para habilitação no seguro-desemprego, motivo pelo qual pugna para que seja determinada a expedição das referidas guias, ou do alvará para tal fim, e, na impossibilidade de habilitação e recebimento do valor atinente a tal verba, que seja determinado o seu pagamento de forma indenizada, equivalente a cinco quotas. A reclamada refuta a pretensão, aduzindo que as guias foram devidamente entregues à reclamante e também foram anexadas aos documentos juntados à contestação. Ressalta, também, que a jurisprudência pátria já entende que a indenização tem caráter meramente substitutivo, ou seja, somente é devida no caso de impossibilidade de recebimento desse seguro e, ainda, que esse impedimento tenha sido causado pela culpa do empregador. Pois bem. O artigo 4º da Lei nº 7.998/90 dispõe que o seguro-desemprego é devido ao trabalhador dispensado sem justa causa, desde que preenchidos os requisitos legais. A obrigação da reclamada, portanto, limita-se à emissão e entrega das guias para habilitação do benefício, não se estendendo ao pagamento do próprio seguro, que é de competência do órgão previdenciário. A indenização substitutiva, como bem aponta a reclamada, tem natureza excepcional e somente é devida quando, comprovadamente, o empregador impede, por sua culpa, o recebimento do seguro-desemprego pelo empregado. A jurisprudência exige a demonstração da culpa do empregador na impossibilidade de recebimento do benefício. No caso concreto, a reclamada juntou aos autos o requerimento do seguro-desemprego e a comunicação de dispensa (ID. 778a3f4, fls. 07 e 08), documentos que, prima facie, demonstram o cumprimento da obrigação da empresa. A reclamante, por sua vez, não apresentou provas robustas que comprovem a não entrega das guias ou que demonstrem a culpa da reclamada em eventual impedimento do recebimento do benefício, valendo repisar que a ela foi aplicada a confissão ficta. O simples fato de não ter ela recebido o benefício não configura, por si só, prova da culpa da reclamada. É necessário demonstrar que houve efetiva omissão ou ato doloso por parte desta que impediu a habilitação do seguro-desemprego. Considerando a documentação apresentada pela reclamada, que demonstra a emissão e o envio do requerimento do seguro-desemprego e a comunicação de dispensa, e a ausência de provas por parte da reclamante que demonstrem a culpa da reclamada na impossibilidade de recebimento do benefício, não prospera o pedido de expedição de novas guias ou de pagamento indenizado do seguro-desemprego. Destarte, INDEFIRO o pedido de expedição das guias de seguro-desemprego ou do pagamento indenizatório equivalente, por falta de provas suficientes da culpa da reclamada na impossibilidade de recebimento do benefício. DAS MULTAS DOS ARTIGOS 477 E 467 DA CLT: Pugna a reclamante pela condenação da ré ao pagamento da multa estabelecida no Art. 477, §8º, da CLT, alegando que não foram pagas as verbas rescisórias incontroversas listadas no TRCT, no prazo legal. Requer, também, que seja aplicada a multa prevista no artigo 467 da CLT, caso a reclamada não efetue o pagamento das verbas incontroversas até o momento da audiência. A ré contesta as alegações da autora, aduzindo que as verbas rescisórias devidas foram tempestivamente pagas. Porém, considerando a falta de pagamento da integralidade das verbas rescisórias, já que a parte reclamada não recolheu a multa do FGTS de 40%, julgo PROCEDENTE o pedido da multa do art. 477 da CLT. Também é DEVIDA a multa prevista no artigo 467, tendo em vista que a reclamada não cuidou de quitar a mesma multa de 40% do FGTS, verba incontroversa, à época do comparecimento à Justiça do Trabalho. Para liquidação, observe-se o valor do salário atualizado. DO BENEFÍCIO DA ASSISTÊNCIA JUDICIÁRIA GRATUITA: Na forma da Lei nº. 7115/83, presume-se verdadeira a declaração de pobreza assinada pelo próprio interessado, uma vez que é prestada sob as penas da lei, a qual foi acostada aos autos. Dessa forma, DEFIRO os benefícios da Justiça Gratuita à parte reclamante. DOS HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS: Diante da sucumbência da reclamada nos pleitos deferidos, condeno-a ao pagamento de honorários advocatícios (10%) calculados sobre o valor que resultar da liquidação da sentença, na forma prevista no art. 791-A da CLT. Diante da improcedência de pleitos autorais, o juízo arbitra honorários de sucumbência no percentual de 10% sobre o valor indicado na petição inicial de cada parcela. Para fixação do percentual acima foi observado o grau de zelo do profissional, a natureza e a importância da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo despendido nas suas atribuições (art. 791-A, §2º da CLT). Destaco que, em decisão proferida na ADI 5.766, o E.STF proferiu o julgamento no sentido de acolher parcialmente a arguição de inconstitucionalidade proposta pela Procuradoria-Geral da República, declarando constitucional o art. 844, §2º, da CLT e inconstitucionais os arts. 790-B, caput e §4o, 791-A, §4º, da CLT. Considerando, portanto, a decisão do Excelso STF, que tem efeito vinculante, impõe-se que seja observado que, caso a parte reclamante tenha reconhecido o benefício da justiça gratuita, estará imune ao pagamento da verba honorária a que foi condenada enquanto se mantiver a condição suspensiva do cumprimento de sua obrigação, isto é, enquanto mantiver a condição de insuficiência econômica reconhecida em sentença. DA CORREÇÃO MONETÁRIA E JUROS: Quanto à correção monetária e juros, observem-se as diretrizes vinculantes do julgamento proferido na ADC 58, aplicando-se o IPCA-E e a taxa de juros prevista no caput do artigo 39 da Lei 8177/91 para o período que compreende o vencimento da parcela até o ajuizamento da reclamação trabalhista e após esse momento somente a taxa Selic. Observe-se ainda o entendimento do enunciado da Súmula 04 do TRT/PE. III - DISPOSITIVO Ante o exposto e considerando o que mais dos autos consta, decido: - DEFERIR à parte autora os benefícios da justiça gratuita; - REJEITAR as preliminares arguidas; - No mais, julgar PROCEDENTES EM PARTE os pedidos formulados na reclamação trabalhista, autuada sob o número 0001078-46.2024.5.06.0341, ajuizada por EVANE ALMEIDA RAMOS em face da empresa MARANATA PRESTADORA DE SERVIÇOS E CONSTRUÇÕES LTDA e o ESTADO DE PERNAMBUCO para condenar tão somente a empresa, ante a improcedência do pleito de responsabilização subsidiária do Ente Público, a pagar à reclamante o valor correspondente aos títulos deferidos acima, consoante as diretrizes fixadas na fundamentação exposta. Tendo em vista a natureza indenizatória das parcelas objeto da condenação, não há que se falar em incidência de contribuição previdenciária ou imposto de renda. Tudo a ser apurado em liquidação do julgado, por simples cálculos, acrescendo-se juros e correção monetária nos termos da lei, com fiel observância à fundamentação supra que, naquilo que o esclarece, passa a integrar o presente dispositivo como se nele estivesse transcrita. Custas processuais a serem pagas pela reclamada no importe de R$ 140,00, calculadas sobre o valor de R$ 7.000,00, arbitrado à condenação para fins de direito. Notificar as partes. Deve ser observado pela Secretaria da Vara que as notificações às partes sejam realizadas com a indicação expressa dos nomes dos causídicos mencionados nas petições apresentadas, nos termos do verbete 427 da Súmula do TST. Esta decisão segue assinada eletronicamente pelo(a) Excelentíssimo(a) Senhor(a) Juiz(a) do Trabalho referido no rodapé deste documento A autenticidade deste documento pode ser verificada através do sítio "http://pje.trt6.jus.br/primeirograu/Processo/ConsultaDocumento/listView.seam", bastando, para tanto, ser fornecido o código numérico que se encontra no rodapé. Documento assinado digitalmente conforme MP n° 2.200-2/2001 de 24/08/2001, que instituiu a Infra-estrutura de Chaves Públicas Brasileira - ICP-Brasil, e nos termos da Lei 11.419/2006, que instituiu o Processo Judicial Eletrônico. O documento pode ser acessado no endereço eletrônico "http://pje.trt6.jus.br/primeirograu/Processo/ConsultaDocumento/listView.seam", informando-se a chave numérica abaixo. ANTONIO AUGUSTO SERRA SECA NETO Juiz do Trabalho Titular Intimado(s) / Citado(s) - MARANATA PRESTADORA DE SERVICOS E CONSTRUCOES LTDA

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Processo nº 0000798-52.2023.8.17.5030

ID: 258781426

Tribunal: TJPE Órgão: Gabinete do Des. Eduardo Guilliod Maranhão 4ª CCRIM Classe: APELAçãO CRIMINAL Nº Processo: 0000798-52.2023.8.17.5030

Data de Disponibilização: 22/04/2025

Polo Ativo:

KAIO FELIPE RIBEIRO DA CRUZ

Polo Passivo:

Intimação (Outros)

Advogados:

JULIO CESAR PEREIRA CORREIA

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EVELLAINY KARINY RIBEIRO DE OLIVEIRA

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Tribunal de Justiça de Pernambuco Poder Judiciário 4ª Câmara Criminal - Recife - F:( ) Processo nº 0000798-52.2023.8.17.5030 APELANTE: KAIO FELIPE RIBEIRO DA CRUZ, JAMISON JOSE DA SILVA REPRESENTANTE… Tribunal de Justiça de Pernambuco Poder Judiciário 4ª Câmara Criminal - Recife - F:( ) Processo nº 0000798-52.2023.8.17.5030 APELANTE: KAIO FELIPE RIBEIRO DA CRUZ, JAMISON JOSE DA SILVA REPRESENTANTE: DEFENSORIA PUBLICA DO ESTADO DE PERNAMBUCO APELADO(A): MINISTÉRIO PÚBLICO DO ESTADO DE PERNAMBUCO INTEIRO TEOR Relator: EDUARDO GUILLIOD MARANHAO Relatório: PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE PERNAMBUCO Gabinete do Desembargador Eduardo Guilliod Maranhão 4ª CÂMARA CRIMINAL Apelação Criminal nº 0000798-52.2023.8.17.5030 Apelantes: Jamison José da Silva e Kaio Felipe Ribeiro da Cruz Apelado: Ministério Público do Estado de Pernambuco Relator: Des. Eduardo Guilliod Maranhão RELATÓRIO Cuidam-se de recursos de Apelação Criminal interpostos contra sentença proferida pelo Juízo de Direito da 2ª Vara da Comarca de Água Preta, que os condenou os réus nos termos a seguir: (i) Jamison José da Silva à pena de 7 (sete) anos de reclusão e 700 (setecentos) dias-multa pelo crime do artigo 33 da Lei nº 11.343/2006 e 4 (quatro) anos e 1 (um) mês de reclusão e 900 (novecentos) dias-multa pelo crime do artigo 35 da Lei de Drogas, totalizando 11 (onze) anos e 1 (um) mês de reclusão e 1.600 (um mil e seiscentos) dias-multa; e (ii) Kaio Felipe Ribeiro da Cruz à pena de 8 (oito) anos e 2 (dois) meses de reclusão e 820 (oitocentos e vinte) dias-multa pelo delito de tráfico de drogas e 4 (quatro) anos e 8 (oito) meses de reclusão e 950 (novecentos e cinquenta) dias-multa pelo crime de associação para o tráfico, totalizando 12 (doze) anos e 10 (dez) meses de reclusão e 1.770 (um mil, setecentos e setenta) dias-multa. Apelação do réu Jamison José da Silva (Id 32858594): A Defensoria requer, preliminarmente, (i) o direito de o acusado recorrer em liberdade e (ii) a absolvição por ausência de materialidade delitiva por entender pela nulidade da busca pessoal e domiciliar. No mérito, pleiteia: (i) a absolvição do crime de associação para o tráfico por inexistência de comprovação do animus associativo, permanência e habitualidade; (ii) o redimensionamento da pena-base para o mínimo legal; (iii) a aplicação da atenuante da confissão espontânea; (iv) o afastamento da causa de aumento de pena previsto no artigo 40, inciso VI, da Lei nº 11.343/2006; (v) a aplicação da causa de diminuição da pena do Tráfico Privilegiado em seu patamar máximo; (vi) a substituição da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos; e, (vii) a isenção do pagamento das custas processuais ante a condição de hipossuficiência financeira do apelante. Apelação do réu Kaio Felipe Ribeiro da Cruz (Id 32858590): O Advogado requer, preliminarmente, a nulidade da sentença por cerceamento de defesa devido a não realização de exame toxicológico. No mérito, pleiteia: (i) a desclassificação do crime de tráfico de drogas para o de porte de drogas para consumo pessoal; (ii) a absolvição do crime de associação para o tráfico; (iii) o redimensionamento da pena-base por entender que a exasperação foi inidônea; (iv) o redimensionamento da pena intermediária para afastar a agravante da reincidência por evidenciar violação ao princípio do no bis in idem; (v) a alteração do regime inicial do cumprimento de pena do fechado para o aberto; (vi) a redução da quantidade de dias-multa; e, (vii) o direito de recorrer em liberdade. Contrarrazões devidamente ofertadas em relação a ambos os recursos, pugnando pelo improvimento dos apelos (Id 32858596). A Procuradoria de Justiça Criminal ofertou parecer pelo provimento parcial dos recursos, afastando-se apenas a valoração negativa da circunstância judicial referente aos motivos do crime para ambos os acusados, mantendo-se os demais termos da sentença (Id 36979494). É o relatório, no essencial. À revisão. Recife, data da certificação digital. Des. Eduardo Guilliod Maranhão Relator Voto vencedor: PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE PERNAMBUCO Gabinete do Desembargador Eduardo Guilliod Maranhão 4ª CÂMARA CRIMINAL Apelação Criminal nº 0000798-52.2023.8.17.5030 Apelantes: Jamison José da Silva e Kaio Felipe Ribeiro da Cruz Apelado: Ministério Público do Estado de Pernambuco Relator: Des. Eduardo Guilliod Maranhão VOTO De início, observo que o presente recurso preenche todas as condições de admissibilidade e pressupostos recursais necessários para o seu conhecimento, motivo pelo qual passo a examiná-lo. Narra a denúncia (Id 32858526): “No dia 14 de agosto de 2023, no período da tarde, no bairro Água Mineral no município de Água Preta/PE, KAIO FELIPE, ALEXANDRE MANOEL DA SILVA SANTOS e JAMISON JOSÉ DA SILVA, na companhia de M. E. D. N. B. (menor de idade), associados entre si, expunham à venda, traziam consigo drogas e guardavam sem autorização e em desacordo com determinação legal ou regulamentar. No dia dos fatos, policiais militares receberam denúncias que JAMISON v.’Jaminho’ e sua companheira MARIA EDUARDA realizavam comércio de entorpecentes ilícitos no bairro, momento em que se deslocaram ao local supracitado, ao chegarem ao local, encontraram JAMISON, sua companheira, MARIA e KAIO FELIPE, sendo apreendido com eles cerca de 601 big-bigs de maconha. Na oportunidade, a menor afirmou que ela e o JAMISON seriam responsáveis pela distribuição dos entorpecentes no bairro Água Mineral em Água Preta e KAIO e ALEXANDRE responsáveis pela venda do entorpecente na localidade. Empós, os envolvidos e os materiais apreendidos foram conduzidos a Delegacia de Polícia da cidade de Palmares. Em tempo informo que o denunciado KAIO é reincidente específico, estando em cumprimento de pena em regime aberto nos seguintes processos: autos n° 0000028-30.2021.8.17.5030 (art. 33 e art. 34, VI da Lei nº 11.343/2006) com execução de pena no SEEU sob o nº 1000025- 35.2023.8.17.4142 e autos nº 0000738-16.2022.8.17.5030 (relacionado ao art. 215-A, CP), razão pela qual pugna desde já pela comunicação ao juízo da execução para providências cabíveis. Por fim, informo que o procedimento relacionado a menor apreendida será objeto de ação separada. [...]” DO RECURSO DO RÉU JAMISON JOSÉ DA SILVA À partida, passo à análise do recurso interposto pela Defensoria Pública em favor do réu Jamison José da Silva. Em suas razões recursais, a Defensoria pleiteia, preliminarmente, pelo reconhecimento do direito de o acusado recorrer em liberdade. Todavia, observo que tal pleito já foi devidamente analisado pelo Magistrado de origem quando da prolação da sentença, nos termos a seguir: “No caso em concreto, tenho que há cautelaridade concreta a determinar a manutenção da prisão neste momento restando clara a empreitada criminosa e organizada, demonstrado a necessidade da manutenção da prisão, havendo risco à ordem pública, que justifica a manutenção da prisão provisória, subsistindo, assim, a cautelaridade concreta necessária para prisão, nos termos do art.312 do CPP” (Id 32858568). Ademais, esclareço que o recurso de apelação, mormente quando já na fase de julgamento, não é a via adequada para pleitear o direito de aguardar a apreciação do recurso em liberdade, uma vez que este deve ser feito por meio de habeas corpus, motivo pelo qual não conheço do pedido. Ainda em suas razões, a Defensoria Pública questiona a legalidade das provas colhidas nos autos ao argumento de que a apreensão das drogas se deu de maneira ilícita. Sustenta que a busca pessoal e domiciliar encontram-se eivadas de nulidade e que, por essa razão, deve ser reconhecida a absolvição do réu por falta de provas. Todavia, verifico que não assiste razão à defesa quanto ao tema. É que, na dicção do artigo 240 do Código de Processo Penal (CPP), a busca domiciliar será procedida quando houver fundadas razões que a autorizem para “apreender armas e munições, instrumentos utilizados na prática de crime ou destinados a fim delituoso” (§ 1º, alínea “d”), enquanto que a busca pessoal será realizada quando houver fundada suspeita de que alguém oculte consigo arma proibida ou objetos, entre outros (§ 2º). Sabe-se que, à luz da jurisprudência pátria, que a busca pessoal independerá de mandado quando houver prisão ou fundada suspeita de que a pessoa esteja na posse de arma proibida, de objetos ou de papéis que constituam corpo de delito, ou, ainda, quando a medida for determinada no curso de busca domiciliar (CPP, art. 244). É dizer, para que a busca pessoal desprovida de mandado judicial seja considerada lícita é necessário que a abordagem policial venha precedida de fundadas razões, objetivamente aferidas pelas circunstâncias do caso concreto. Essa justa causa deve ser devidamente justificada com base em um juízo de probabilidade de que o agente está de posse/porte de armas ou objetos que constituam corpo de delito. Na presente hipótese, ao contrário do que sustenta a nobre defesa, verificam-se configuradas as fundadas razões exigidas pela lei processual penal para a realização de busca pessoal do réu. Na hipótese, observa-se que a abordagem policial ocorreu devido à denúncias feitas por populares relatando sobre um intenso tráfico de drogas no bairro de Água Mineral, cidade de Água Preta, tendo como autores da prática ilícita Jamison (vulgo Jaminho) e sua namorada Maria Eduarda (menor com 15 anos de idade), razão pela qual foi montada uma operação, via da qual o efetivo policial se deslocou ao local informado, encontrando ambos na área juntamente com o acusado Kaio Felipe. Os depoimentos dos policiais que participaram da diligência (Thiago Felipe Costa Barbosa e João Paulo Leite da Silva), colhidos em sede inquisitorial e confirmados em Juízo, ratificam a ocorrência da prática delitiva, tendo o Magistrado de origem, consignou em sentença as declarações (Id 32858568): “[...] Em juízo foram colhidas as oitivas, iniciando-se pelo Sr. Thiago, afirmando que se lembra da ocorrência, recebendo denúncias de tráfico na região do bairro Água Mineral; montaram uma operação, onde encontraram Jamisson junto com caio, e uma namorada do primeiro; encontraram big bigs de maconha, com todos os que estavam na localidade, afirmando que seria de Jaminho; foram até Alexandre, que entregou mais droga; Jaminho disse que teria mais droga, tendo a menor apresentado mais droga, totalizando uns 360 big; a adolescente era os responsáveis pela distribuição da droga na localidade; Kaio e Alexandre fariam a venda; o local é conhecido pelo tráfico; já abordou Jaiminho, e Alexandre antes, sem encontrar nada com eles, sempre por denúncias com o tráfico; já tinha prendido Kaio, tendo a menor reconhecido relacionamento com Jaminho; depois disso chegou a ver Alexandre algumas vezes; Kaio já foi conduzido por posse de entorpecente, porém, já foi detido por importunação sexual; a abordagem aconteceu próximo a uma igreja assembleia; Kaio felipe foi abordado simultaneamente, estando chovendo no momento; Jaiminho e a namorada estava afastados, mas estavam próximos, uns 15, 20 metros; Kaio estava indo em direção à casa dele; com Kaio encontrou 28 big big de maconha; os 601 big bigs não foi atribuído a Kaio. Foi ouvido o Sr. João Paulo, disse que foram acionados para abordar três pessoas, um casal e um homem que estava próximo; com os três foram encontrados maconha, em quantidades distintas de big big; a adolescente e Jaminho seriam os responsáveis por receber e guardar a droga e distribuir o entorpecente; a adolescente informou que tinham guardado uma garrada térmica com drogas, indo ao local e encontraram; Jaminho disse que tinha repassado droga para outra pessoa, tendo a pessoa confirmado que tinha pego a droga; e continuamente a jovem disse que teria mais droga enterrada em garrafas pet; a jovem disse que teria mais droga em sua casa, indo lá junto da mãe dela, onde encontraram mais droga; as pessoas disseram que eram envolvidos com drogas, inclusive o pai de Kaio; ouviram pessoas que confirmaram que vendiam drogas; haveria uma distribuição de tarefas mencionadas pelo policial; não sabe como funciona o armazenamento de informações da polícia; não conhece nenhum dos envolvidos; haviam uma distância entre o casal e Kaio; todos andavam no mesmo sentido; a menor disse que distribuía droga para diversos locais em Água Preta; a maior parte da droga o casal assumiu ser de sua propriedade, e não de Kaio; não foi encontrada balança. [...]” Com efeito, segundo os elementos de convicção expressamente consignados na sentença impugnada, estavam presentes as fundadas suspeitas da posse de objeto constitutivo de corpo de delito, para abordagem e revista do acusado, motivada por informações detalhadas que foram fornecidas por populares acerca do tráfico de drogas na localidade em que ocorreu a abordagem policial. Sendo assim, uma vez que o contexto fático demonstrava a situação de flagrância pela prática do crime de tráfico, tendo em vista a existência de informações anteriores nesse sentido que, como visto, foram corroboradas pelas investigações in loco dos agentes policiais, não há que se falar em ilegalidade das provas obtidas por ocasião do flagrante. Desse modo, a informação fornecida foi minimamente confirmada, sendo certo que as referidas diligências traduziram em exercício regular da atividade investigativa promovida pela autoridade policial, o que justificou a abordagem. Em caso semelhante, confira-se o recente precedente do Superior Tribunal de Justiça (STJ): AGRAVO REGIMENTAL NO HABEAS CORPUS SUBSTITUTIVO DE RECURSO PRÓPRIO. CRIME DE TRÁFICO DE DROGAS. NULIDADE. BUSCA PESSOAL. FLAGRANTE EM VIA PÚBLICA. DENÚNCIA ANÔNIMA ESPECIFICADA. EXERCÍCIO REGULAR DA ATIVIDADE INVESTIGATIVA. JUSTA CAUSA CONFIGURADA. DESCLASSIFICAÇÃO PARA O ART. 28 DA LEI DE DROGAS. INVIABILIDADE. FUNDAMENTAÇÃO SUFICIENTE DA PRÁTICA DE TRÁFICO DE DROGAS. ALTERAÇÃO DA CONCLUSÃO DAS INSTÂNCIAS ORDINÁRIAS QUE DEMANDARIA O REVOLVIMENTO FÁTICO-PROBATÓRIO DOS AUTOS. AGRAVO REGIMENTAL A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. Como é de conhecimento, para a realização de busca pessoal, que é regida pelo art. 244 do Código de Processo Penal, exige-se a presença de fundada suspeita de que a pessoa abordada esteja na posse de arma proibida ou de objetos ou papéis que constituam corpo de delito, ou, ainda, quando a medida for determinada no curso de busca domiciliar. 2. Na hipótese, segundo os elementos de convicção expressamente consignados pelas instâncias ordinárias, estava presente a fundada suspeita da posse de objeto constitutivo de corpo de delito para abordagem e revista do paciente e de sua companheira, pois motivada por denúncia anônima especificada, segundo a qual um casal estava comercializando drogas na Praça Rui Barbosa e, no local, os policiais militares identificaram os indivíduos portadores das características descritas na notícia, especialmente as fisionomias físicas e as vestimentas dos acusados, os quais portavam entorpecentes. Nesse viés, a informação anônima foi minimamente confirmada, sendo que as referidas diligências traduziram em exercício regular da atividade investigativa promovida pela autoridade policial, o que justificou a abordagem, após a confirmação das características pessoais relatadas na denúncia apócrifa. Portanto, tem-se que a diligência não foi desencadeada por suspeita vaga, tampouco baseada em meras conjecturas ou impressões subjetivas. 3. Omissis. 4. Omissis. 5. Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ, AgRg no HC nº 847.667/SP, 5ª T., rel. Min. Reynaldo Soares da Fonseca, julgado em 12/9/2023, DJe de 18/9/2023) Nesse viés, ao contrário do que sustenta a nobre defesa, verificam-se configuradas as fundadas razões exigidas pela lei processual penal para a realização de busca pessoal do réu. No tocante à busca domiciliar, há de se consignar que a jurisprudência da Corte Superior admite a realização da busca e apreensão domiciliar sem mandado judicial em caso de tráfico ilícito de entorpecentes por se tratar de crime de natureza permanente, logo, sua consumação se protrai no tempo, persistindo a situação de flagrante enquanto não cessada a permanência. Desse modo, o delito em questão possibilita a prisão em flagrante a qualquer tempo enquanto não cessar a ocorrência do crime, nos termos do art. 303 do CPP. Consoante depoimentos testemunhais, no decorrer da abordagem policial, ao serem indagados se havia mais entorpecentes, a adolescente Maria Eduarda e o acusado Jamison disseram que sim, indicando um local onde funcionava um criadouro de animais, lá sendo encontrados enterrados em garrafas “pets” o restante da droga apreendida. Assim, não há que se falar em irregularidade do flagrante, uma vez que a nossa Constituição Federal permite o ingresso no domicílio alheio sem autorização quando se tratar de casos de flagrante delito, ainda que não se tenha ordem judicial permitindo a execução da medida, conforme se pode observar da leitura do artigo 5º, inciso XI, da nossa Carta Magna. Nesse contexto, não há como se dizer que as buscas pessoal e domiciliar foram realizadas ao arrepio da lei, de forma injustificada e arbitrária, vez que o contexto fático, corretamente verificado pelos policiais militares, constituiu fundadas razões para que a polícia realizasse as buscas. Por conseguinte, compreendo que não há motivos para ensejar a declaração da ilicitude das provas produzidas. Diante desse cenário, inexiste qualquer ilegalidade na abordagem policial efetuada no acusado, o que afasta a nulidade suscitada pela defesa. No tocante ao pedido de absolvição do crime de associação para o tráfico por inexistência de comprovação do animus associativo, permanência a habitualidade, também não vislumbro razão. A materialidade delitiva restou amplamente comprovada nos autos pelo Auto de Prisão em Flagrante Delito (Id 32858445, páginas 3 a 7), bem como do Auto de Apresentação e Apreensão (Id 32858447, página 7), Auto de Constatação da Natureza e Quantidade da Droga (Id 32858447, página 8), Boletim de Ocorrência (Id 32858447, página 9 e Id 32858448, páginas 1 a 3), Laudo Pericial (Id 32858566), constatando-se que o material apreendido apresentou resultado positivo para Cannabis Sativa L. (“maconha”), com massa total de 646g (seiscentos e quarenta e seis gramas), fracionados em 601 (seiscentos e um) invólucros (“big-bigs”), além das provas orais colhidas no decorrer da persecução penal. Em que pese o apelante ter negado a prática delitiva, sustentando apenas que as drogas seriam para consumo próprio, vê-se que as circunstâncias da prisão em flagrante denotam um contexto de traficância, seja pela quantidade dos entorpecentes apreendidos e a forma pelas quais estavam acondicionados, seja por informações de populares dando conta da prática do tráfico de drogas na região. Ademais, o conjunto probatório coligido aos autos também evidenciam o vínculo associativo entre o réu Jamison e os corréus Alexandre Manoel, Kaio e Maria Eduarda para o tráfico de drogas, visto que, desde a fase inquisitorial, se depreende a concatenação de condutas interligadas entre si e distribuição de tarefas entre os réus, substrato necessário para demonstração do animus associativo, havendo evidências da associação para o tráfico, vez que restou comprovado que a distribuição dos entorpecentes cabia ao acusado Jamison e à adolescente Maria Eduarda, enquanto que a venda cabia ao acusado Kaio. Assim, demonstrada a estabilidade da associação criminosa e o papel dos acusados em sua estrutura, entendo que deve ser mantida a condenação dos réus também pelo crime de associação para o tráfico. Enfrento, neste momento, os pedidos relacionados à revisão da dosimetria da pena imposta ao réu Jamison. Observa-se da sentença que na primeira fase dosimétrica, a pena-base do apelante foi exasperada 1 (um) ano para o crime de tráfico e em 6 (seis) meses para o de associação para o tráfico em razão da valoração negativa da circunstância judicial motivos do crime, considerando, ainda, o critério autônomo de fixação da pena para fins de tráfico, consistente na quantidade da droga apreendida (artigo 42 da Lei de Drogas). Todavia, observo que a fundamentação utilizada pelo Juiz sentenciante para valorar negativamente os motivos do crime são genéricas e inerentes ao próprio tipo penal, limitando-se a dizer que a motivação se baseia na “obtenção de lucro fácil mediante a prática da traficância”. Ou seja, não houve a utilização de argumento válido para justificar o aumento da pena base do delito. Desse modo, entendo que referida circunstância judicial não pode ser considerada desfavorável ao réu, razão pela qual afasto a valoração negativa da circunstância judicial motivos do crime. Por outro lado, entendo correta a valorização negativa pelo Magistrado sentenciante no tocante à circunstância preponderante da quantidade de drogas apreendidas, visto que, como destacado anteriormente, foram apreendidas 601 (seiscentos e um) invólucros (“big-bigs”) de maconha, devendo, nesse ponto, ser mantida a exasperação da pena-base. Desse modo, afastada a circunstância judicial motivos do crime anteriormente tida por desfavorável, deve a pena-base do réu redimensionada proporcionalmente, nos termos a seguir. Para o crime do artigo 33 da Lei nº 11.343/2006, fixo a pena-base do apelante em 5 (cinco) anos e 6 (seis) meses de reclusão e 550 (quinhentos e cinquenta) dias-multa, enquanto que para o crime do artigo 35 da referida lei, fixo a pena-base em 3 (três) anos e 3 (três) meses de reclusão e 750 (setecentos e cinquenta) dias-multa. No tocante ao pedido da defesa que alude à aplicação da atenuante da confissão na segunda fase da dosimetria da pena, não vejo como prosperar, isso porque, da análise dos autos, constata-se que o apelante não confessou a prática do delito de tráfico de entorpecente, tampouco o de associação para tráfico. Ao contrário, na verdade o acusado limitou-se tão somente a alegar que estava na posse da droga para usá-la em proveito próprio, ou seja, deixando a falsa percepção de que estaria na posse da droga para consumo próprio. O entendimento consolidado no enunciado da Súmula nº 630 do STJ reza que “A incidência da atenuante da confissão espontânea no crime de tráfico de drogas exige o reconhecimento da traficância pelo acusado, não bastando a mera admissão da posse ou propriedade para uso próprio.” Dessa forma, agiu com acerto o Magistrado sentenciante ao deixar de aplicar a atenuante da confissão espontânea, motivo pelo qual devem ser mantidas a fixação da pena-base do apelante em ambos os crimes. Já na terceira fase do processo dosimétrico, agiu com acerto o Juiz sentenciante ao aplicar a causa de aumento de pena prevista no artigo 40, inciso VI, da Lei nº 11.343/2006, visto que restou demasiadamente comprovado nos autos o envolvimento da adolescente Maria Eduarda (namorada do apelante) na traficância, tendo, inclusive, havido a individualização de sua função na associação criminosa, sendo relevante, ainda, destacar que a menor, que contava à época com 15 (quinze) anos de idade, foi apreendida na companhia dos réus Jamison e Kaio na data dos fatos (Id 32858446, páginas 1 a 3). Noutro giro, ainda na terceira fase da dosimetria, falece também o pedido defensivo que versa sobre a aplicação da causa de diminuição da pena prevista no artigo 33, § 4º, da Lei nº 11.343/2006 (tráfico privilegiado), isso porque, para se beneficiar com a redução prevista no parágrafo citado, é necessária a presença simultânea de quatro fatores: a primariedade, os bons antecedentes, a não dedicação a atividades criminosas e a não integração em organizações criminosas. Como se vê, o acusado não preenche todos os requisitos necessários à concessão da aludida benesse, tal como acertadamente reconhecido pelo prolator do édito condenatório, posto que o réu também foi condenado nestes autos pelo crime de associação para o tráfico, sendo certo que a referida condenação é um indicativo da sua dedicação à prática de atividades criminosas, incompatível, portanto, com a figura do tráfico privilegiado. Assim, considerando o redimensionamento do quantum das penas impostas ao apelante, aplico a fração de 1/6 (um sexto) às penas ante a presença da majorante prevista no artigo 40, inciso VI, da Lei nº 11.343/2006, tornando a pena definitiva para o crime de tráfico de drogas (artigo 33 da Lei de Drogas) em 6 (seis) anos e 5 (cinco) meses de reclusão, além de 642 (seiscentos e quarenta e dois) dias-multa, e para o delito de associação para o tráfico (artigo 35 da Lei nº 11.343/2006) em 3 (três) anos, 9 (nove) meses e 15 (quinze) dias de reclusão, além de 875 (oitocentos e setenta e cinco) dias-multa. Consequentemente, utilizando-se da regra do concurso material, deve-se aplicar cumulativamente as penas privativas de liberdade em que haja incorrido (artigo 69 do Código Penal), cujas penas se consolidam no patamar de 10 (dez) anos, 2 (dois) meses e 15 (quinze) dias de reclusão, além de 1.517 (um mil, quinhentos e dezessete) dias-multa. Considerando o quantum das penas aplicadas ao réu, não se faz possível a substituição da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos, consoante previsão do artigo 44 do Código Penal, devendo permanecer o regime fechado para o início do cumprimento das respectivas sanções. Por fim, no presente momento, não há que se falar, em isenção do pagamento das custas processuais, porquanto, conforme entendimento pacífico do STJ, “O momento de se aferir a miserabilidade do condenado para eventual suspensão da exigibilidade do pagamento das custas processuais é a fase de execução e, por tal razão, ‘nos termos do art. 804 do Código de Processo Penal, mesmo que beneficiário da justiça gratuita, o vencido deverá ser condenado nas custas processuais’ (AgRg no AREsp n. 394.701/MG, Rel. Ministro ROGERIO SCHIETTI, SEXTA TURMA, DJe 4/9/2014)” (STJ, AgRg no AREsp nº 2.365.825/SP, 5ª T., rel. Min. Ribeiro Dantas, julgado em 22/8/2023, DJe de 28/8/2023). Demais institutos referentes à execução penal, deixo ao encargo do Juízo da Execução Penal que, com maior acuidade, tratará dos temas. Do exposto, dou parcial provimento do apelo interposto pelo réu Jamison José da Silva apenas para redimensionar as penas impostas ao apelante em ambos os crimes pelas razões aqui expostas, mantendo a sentença nos demais termos. DO RECURSO DO RÉU KAIO FELIPE RIBEIRO DA CRUZ Inicialmente, a defesa do apelante Kaio Felipe Ribeiro da Cruz busca a nulidade da sentença por cerceamento de defesa por não ter havido a realização de exame toxicológico para comprovar a condição de dependente químico do acusado. Todavia, razão não lhe assiste. Explico. O artigo 400, § 1º, do CPP confere ao juiz do processo, destinatário final das provas, avaliar a necessidade e a conveniência da realização das diligências requeridas pelas partes, indeferindo aquelas que se revelem protelatórias ou impertinentes, ou seja, que no seu entender se mostrem irrelevantes para o deslinde da controvérsia. O STJ, por sua vez, entende que a alegação de dependência química de substâncias entorpecentes não implica na obrigatoriedade de realização do exame toxicológico, cuja análise ficará a cargo do magistrado, que deverá averiguar a existência de dúvida quanto à sanidade mental do acusado. No caso dos autos, o Magistrado entendeu que já havia nos autos elementos suficientes para formar sua convicção quanto à prática delituosa, sendo desnecessária a realização do referido exame, visto que o Magistrado sentenciante, de maneira precisa e irretocável, subsidiou de maneira satisfatória, com base nos elementos de prova contido nos autos e à luz da lei e jurisprudências pertinentes, a condenação do acusado. Ademais, é cediço que o crime de tráfico de drogas é de ação múltipla ou de conteúdo variado, visto que apresenta diversas maneiras de violação da mesma proibição, bastando, para a consumação do crime, a prática de uma das ações descritas no tipo penal, dentre elas a de “adquirir, vender, expor à venda, oferecer, ter em depósito, transportar, trazer consigo, guardar, entregar a consumo ou fornecer drogas, ainda que gratuitamente, sem autorização ou em desacordo com determinação legal ou regulamentar”. Nesse viés, independentemente do resultado da perícia técnica do laudo da perícia que se persegue, não há o condão de, por si, alterar o substrato fático do núcleo do tipo penal de modo a afastar o enquadramento da prática delitiva. Sobre a temática, destaco, por relevante, o posicionamento da douta Procuradoria de Justiça em seu brilhante parecer (Id 36979494): “Ocorre que, como já explicitado na irretocável sentença, o crime previsto no art. 33 da Lei de Drogas possui como requisitos para seu enquadramento apenas a demonstração de que o réu estava ‘transportando, trazendo consigo ou guardando substâncias ilícitas em desacordo com determinação legal e regulamentar’, bem como ‘portando, detendo, transportando, acessório ou munição, de uso permitido, sem autorização e em desacordo com determinação legal ou regulamentar’. Ex positis, o laudo da perícia técnica, independente de seu resultado, não possui o condão de alterar o substrato fático núcleo do tipo penal, de modo algum afastando o enquadramento da prática infracional no já referido artigo. Assim, a situação não representa cerceamento de defesa. Por conseguinte, tenho que não merece prosperar a tese de nulidade da sentença, com fulcro na total ausência de situação que gere quaisquer nulidades dessa estirpe, haja vista que o pressuposto para configuração da prática delitiva em comento encontra-se plenamente comprovado na própria conduta do acusado ‘trazer consigo’ e ‘guardar’, considerando-se a exegese do art. 33 da Lei de Drogas e a total ausência de qualquer elemento presente nos autos que pudesse fazer crer numa suposta dependência química que afastasse a ilicitude dos atos do apelante.” Sendo assim, rejeito a prefacial arguida em sede preliminar. No mérito, a defesa requer, a princípio, a desclassificação do crime de tráfico de drogas (artigo 33 da Lei nº 11.343/2006) para o de porte de drogas para consumo pessoal (artigo 28 da Lei nº 11.343/2006). Sobre essa temática, é cediço que o artigo 28, § 2º, da Lei nº 11.343/2006 estabelece que “Para determinar se a droga destinava-se a consumo pessoal, o juiz atenderá à natureza e à quantidade da substância apreendida, ao local e às condições em que se desenvolveu a ação, às circunstâncias sociais e pessoais, bem como à conduta e aos antecedentes do agente”. No presente caso, a alegada fragilidade probatória não é a realidade dos autos. Verifica-se que as circunstâncias do caso concreto, em especial a natureza e as condições em que se desenvolveu a ação, bem como a conduta do apelante, apontam para a efetiva prática do tráfico ilícito de entorpecentes. É que, conforme já consignado neste decisum, a materialidade do delito de tráfico restou devidamente comprovada neste caderno processual pelos seguintes elementos de prova: Auto de Prisão em Flagrante Delito (Id 32858445, páginas 3 a 7), bem como do Auto de Apresentação e Apreensão (Id 32858447, página 7), Auto de Constatação da Natureza e Quantidade da Droga (Id 32858447, página 8), Boletim de Ocorrência (Id 32858447, página 9 e Id 32858448, páginas 1 a 3), Laudo Pericial (Id 32858566). Em relação à autoria, esta restou demonstrada, especialmente, diante das provas subjetivas produzidas nos autos, notadamente dos depoimentos colhidos. Ademais, o entendimento firmado pelo STJ é no sentido de que é válido os depoimentos de policiais que participaram da ocorrência constituem meios de prova idôneos a fundamentar a condenação, mormente quando corroborados em Juízo no âmbito do devido processo legal (AgRg no HC nº 838.442/PE, 5ª T., rel. Min. Ribeiro Dantas, julgado em 18.12.2023, DJe de 20.12.2023). Tal entendimento, inclusive, se encontra sumulado no âmbito desta Corte Estadual de Justiça que assim dispõe: “Súmula nº 75. É válido o depoimento de policial como meio de prova”. De fato, a prova testemunhal obtida por depoimento de agente policial não deve ser desclassificada tão somente pela sua condição profissional, na suposição de que tende a demonstrar a validade do trabalho realizado; é necessário evidenciar que ele tenha interesse particular na investigação ou, tal como ocorre com as demais testemunhas, que suas declarações não se harmonizem com outras provas idôneas, não sendo esse, todavia, o caso dos autos. No caso em apreço, a natureza e quantidade da droga apreendida, aliada às condições de acondicionamento, depõem contra a tese de usuário defendida pelo apelante, conduzindo-se à conclusão de que se tratava de droga destinada ao comércio. Constata-se, portanto, que, a despeito da tese defensiva, a sentença condenatória está fundada em provas lícitas, robustas e sólidas, aptas a fundamentar a condenação do ora apelante nas penas do crime de tráfico ilícito de droga, não sendo cabível a absolvição ou desclassificação, na hipótese. De igual modo não prospera o pedido de absolvição do apelante pelo delito de associação para o tráfico pelos argumentos amplamente expendidos quando da apreciação da apelação do corréu Jamison José da Silva acima epigrafado. Sobre o tema, transcrevo a manifestação da Procuradoria de Justiça em seu parecer (Id 36979494); “Acerca do TERCEIRO PONTO do apelo – absolvição pelo crime de associação para o tráfico – entende esta Procuradoria que igualmente não merecer ser acolhido. É consenso jurisprudencial e doutrinário de que, para que haja a tipicidade material do crime tipificado no art. 35 da Lei nº 11.343/06, deve haver, na relação entre os agentes delituosos, estabilidade e permanência com o objetivo de fomentar especificamente o tráfico de drogas, por meio de estrutura organizada e divisão de tarefas para a aquisição e venda de entorpecentes, além da divisão de seus lucros. Compulsando os autos, percebe-se que tais requisitos estão preenchidos. Extrai-se do feito que os acusados, previamente ajustados, estavam associados, com estabilidade e permanência, para a prática do crime de tráfico de drogas, considerando-se que Jamison José e a adolescente Maria Eduarda tinham como função a distribuição dos entorpecentes e Kaio Felipe os vendia. Desta feita, resta amplamente demonstrada a relação de permanência e estabilidade, constituindo o crime tipificado no art. 35 da Lei nº 11.343/06.” Passando à análise do redimensionamento da pena-base imposta ao réu Kaio, percebo que razão assiste à defesa. Explico. Em exame da sentença condenatória (Id 32858568), na primeira fase da dosimetria, percebe-se que a pena-base do apelante foi exasperada 1 (um) ano para o crime de tráfico e em 6 (seis) meses para o de associação para o tráfico em razão da valoração negativa da circunstância judicial motivos do crime e antecedentes. Todavia, conforme consignado outrora, observo que a fundamentação utilizada pelo Juiz sentenciante para valorar negativamente os motivos do crime são genéricas e inerentes ao próprio tipo penal, limitando-se a dizer que a motivação se baseia na “obtenção de lucro fácil mediante a prática da traficância”. É dizer, não houve a utilização de argumento válido para justificar o aumento da pena base do delito. Desse modo, entendo que referida circunstância judicial não pode ser considerada desfavorável ao réu, razão pela qual afasto a valoração negativa da circunstância judicial motivos do crime. Por outro lado, entendo correta a valorização negativa pelo Magistrado sentenciante no tocante à circunstância judicial dos antecedentes, visto que o acusado já teve contra si sentença condenatória proferida em 16/02/2023 nos autos do processo nº 0000738-16..2022.8.175030 perante a 2ª Vara da Comarca de Água Preta, consoante documentos de Id 32858456 e Id 32858542. Desse modo, afastada a circunstância judicial motivos do crime anteriormente tida por desfavorável, deve a pena-base do réu redimensionada proporcionalmente, nos termos a seguir. Para o crime do artigo 33 da Lei nº 11.343/2006, fixo a pena-base do apelante em 5 (cinco) anos e 6 (seis) meses de reclusão e 550 (quinhentos e cinquenta) dias-multa, enquanto que para o crime do artigo 35 da referida lei, fixo a pena-base em 3 (três) anos e 3 (três) meses de reclusão e 750 (setecentos e cinquenta) dias-multa. Já na segunda fase da dosimetria da pena, o Magistrado sentenciante agiu com acerto ao aumentar a pena em razão da reincidência, não havendo que falar em bis in idem. Isso porque o Juiz considerou a condenação do processo nº 0000028-30.2021.8.17.5030 para agravar a pena, ou seja, condenação penal diversa daquela utilizada para fins de maus antecedentes na primeira fase do processo dosimétrico. Sobre o tema, é pacífica a jurisprudência do STJ de que "condenações pretéritas podem ser utilizadas tanto para valorar os maus antecedentes na primeira fase, bem como para agravar a pena na segunda fase, a título de reincidência, sem ocorrência de bis in idem, desde que as condenações sejam de fatos diversos" (AgRg no HC nº 906.825/SP, 5ª T., rel. Min. Reynaldo Soares da Fonseca, julgado em 19/8/2024, DJe de 22/8/2024, grifos acrescidos). Nesse ser assim, tendo em vista o redimensionamento da pena-base do réu neste decisum, a pena intermediária para o crime de tráfico deve ser majorada para 6 (seis) anos e 5 (cinco) meses, além de 642 (seiscentos e quarenta e dois) dias-multa, enquanto que a pena intermediária do crime de associação para o tráfico resta majorada para 3 (três) anos, 9 (nove) meses e 15 (quinze) dias, além de 875 (oitocentos e setenta e cinco) dias-multa. Já na derradeira fase do processo dosimétrico, como dito anteriormente, agiu com acerto o Juiz sentenciante ao aplicar a causa de aumento de pena prevista no artigo 40, inciso VI, da Lei nº 11.343/2006, visto que restou demasiadamente comprovado nos autos o envolvimento da adolescente Maria Eduarda (namorada do apelante) na traficância, razão pela qual mantenho o entendimento do Magistrado de origem. Sendo assim, considerando o redimensionamento do quantum das penas impostas ao apelante, aplico a fração de 1/6 (um sexto) às penas ante a presença da majorante prevista no artigo 40, inciso VI, da Lei nº 11.343/2006, tornando a pena definitiva para o crime de tráfico de drogas (artigo 33 da Lei de Drogas) em 7 (sete) anos, 5 (cinco) meses e 25 (vinte e cinco) de reclusão, além de 749 (setecentos e quarenta e nove) dias-multa, e para o delito de associação para o tráfico (artigo 35 da Lei nº 11.343/2006) em 4 (quatro) anos, 5 (cinco) meses e 2 (dois) dias de reclusão, além de 875 (oitocentos e setenta e cinco) dias-multa. Consequentemente, utilizando-se da regra do concurso material, deve-se aplicar cumulativamente as penas privativas de liberdade em que haja incorrido (artigo 69 do Código Penal), cujas penas se consolidam no patamar de 11 (onze) anos, 10 (dez) meses e 27 (vinte e sete) dias de reclusão, além de 1.624 (um mil, seiscentos e vinte e quatro) dias-multa. Considerando o quantum das penas aplicadas ao réu e pela reincidência do acusado, mantenha os termos da sentença quanto ao regime inicial fechado para o início do cumprimento das respectivas sanções. Por fim, no tocante à pena de multa, sabe-se que a quantidade de dias-multa deve ser fixada de acordo com o sistema trifásico de dosimetria da pena privativa de liberdade, utilizando a mesma proporção de exasperação ou minoração da pena em cada fase, de modo que o número de dias-multa deve guardar proporcionalidade com a sanção corporal imposta, tal como realizado neste decisum. No tocante ao pleito de recorrer em liberdade, tenho por descabido pelas mesmas razões postas na apreciação do apelo do corréu Jamison e, portanto, a decisão do Magistrado sentenciante permanece irretocável. Nesse sentido, dou parcial provimento do apelo interposto pelo réu Kaio Felipe Ribeiro da Cruz apenas para redimensionar as penas impostas ao apelante em ambos os crimes pelas razões aqui expostas, mantendo a sentença nos demais termos. Ante todo o exposto, acompanhando o parecer ministerial, voto no sentido de dar parcial provimento a ambos os apelos para tão somente redimensionar as penas impostas aos réus, nos termos aqui delineados, mantendo-se incólume os demais termos da sentença guerreada. É como voto. Recife, data da assinatura digital. Des. Eduardo Guilliod Maranhão Relator Demais votos: Órgão Julgador: 4ª Câmara Criminal APELAÇÃO Nº 0000798-52.2023.8.17.5030 Apelante: JAMISON JOSE DA SILVA e KAIO FELIPE RIBEIRO DA CRUZ Apelado: MINISTÉRIO PÚBLICO DE PERNAMBUCO Relator: Des. Eduardo Guilliod Maranhão Revisor: Des. Alexandre Guedes Alcoforado Assunção VOTO DE REVISÃO EM CONCORDÂNCIA COM A RELATORIA Trata-se de Apelação Criminal interposta por JAMISON JOSÉ DA SILVA E KAIO FELIPE RIBEIRO DA CRUZ contra a sentença proferida pelo Juízo da 2ª Vara da Comarca de Água Preta que os condenou pela prática dos delitos tipificados nos artigos 33 e 35 da Lei nº 11.343/2006, à pena definitiva de 11 (onze) anos, 6 (seis) meses e 22 (vinte e dois) dias de reclusão, além de 1.825 (um mil, oitocentos e vinte e cinco) dias-multa, em regime fechado, para o réu Jamison José da Silva, e 13 (treze) anos e 5 (cinco) meses de reclusão, além de 2.000 (dois mil) dias-multa, em regime fechado, para o réu Kaio Felipe Ribeiro da Cruz. Adoto o relatório de ID nº 44798282. Analisando o recurso, valho-me da argumentação lançada no voto de relatoria e adoto as razões expostas pelo Des. Eduardo Guilliod Maranhão em dar parcial provimento aos apelos para redimensionar as penas impostas aos réus, sendo a pena do réu Jamison José da Silva redimensionada de 11 (onze) anos, 6 (seis) meses e 22 (vinte e dois) dias de reclusão, além de 1.825 (um mil, oitocentos e vinte e cinco) dias-multa para 10 (dez) anos, 2 (dois) meses e 15 (quinze) dias de reclusão, além de 1.517 (um mil, quinhentos e dezessete) dias-multa, e a pena do réu Kaio Felipe Ribeiro da Cruz redimensionada de 13 (treze) anos e 5 (cinco) meses de reclusão, além de 2.000 (dois mil) dias-multa para 11 (onze) anos, 10 (dez) meses e 27 (vinte e sete) dias de reclusão, além de 1.624 (um mil, seiscentos e vinte e quatro) dias-multa, mantidos os demais termos da sentença. A Corte Especial do Superior Tribunal de Justiça consolidou o entendimento de que, no âmbito processual penal, é válida a técnica de fundamentação per relationem, pela qual o magistrado incorpora à sua decisão argumentos previamente apresentados pelas partes ou contidos em decisão anterior, sem que tal prática configure ausência de fundamentação. (no mesmo sentido: EREsp 1.021.851/SP, Rel. Min. Laurita Vaz, Corte Especial, DJe 04/10/2012; HC 220.562/SP, Rel. Min. Alderita Ramos de Oliveira -- Desa. Convocada do TJPE, Sexta Turma, DJe 25/02/2013; e HC 189.229/SP, Min. Laurita Vaz, Quinta Turma, DJe 17/12/2012). É como voto. Recife/PE, data e assinatura registradas no sistema. Des. Alexandre Guedes Alcoforado Assunção Revisor Ementa: PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DO ESTADO DE PERNAMBUCO Gabinete do Desembargador Eduardo Guilliod Maranhão 4ª CÂMARA CRIMINAL Apelação Criminal nº 0000798-52.2023.8.17.5030 Apelantes: Jamison José da Silva e Kaio Felipe Ribeiro da Cruz Apelado: Ministério Público do Estado de Pernambuco Relator: Des. Eduardo Guilliod Maranhão EMENTA DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL. CRIME DE TRÁFICO ILÍCITO DE ENTORPECENTES E DE ASSOCIAÇÃO PARA O TRÁFICO. APELAÇÕES CRIMINAIS DA DEFESA. PRELIMINAR. RECORRER EM LIBERDADE. VIA INADEQUADA. PRELIMINAR. NULIDADE DE SENTENÇA ANTE ILICITUDE DE PROVAS. IMPROCEDÊNCIA. PROVAS CARREADAS AOS AUTOS LICITAMENTE. PRELIMINAR. NULIDADE DE SENTENÇA. IMPROCEDÊNCIA. EXAME TOXICOLÓGICO DESNECESSÁRIO. MÉRITO DOS APELOS. PEDIDO DE ABSOLVIÇÃO DO DELITO DE ASSOCIAÇÃO PARA O TRÁFICO. DESCABIMENTO. MATERIALIDADE E AUTORIA DELITIVAS COMPROVADAS. DESCLASSIFICAÇÃO DO CRIME DE TRÁFICO PARA O DE USO PESSOAL. IMPOSSIBILIDADE. CONJUNTO DE PROVAS ROBUSTO A CARACTERIZAR A TRAFICÂNCIA E A ASSOCIAÇÃO PARA O TRÁFICO. REVISÃO DA DOSIMETRIA DA PENA EM AMBOS OS APELOS. DECOTE NA PRIMEIRA FASE. PENAS REDIMENSIONADAS. APELOS PARCIALMENTE PROVIDOS. DECISÃO UNÂNIME. 1. O recurso de apelação, mormente quando já na fase de julgamento, não é a via adequada para pleitear o direito de aguardar o recurso em liberdade. 2. Não há como se dizer que as buscas pessoal e domiciliar foram realizadas ao arrepio da lei, de forma injustificada e arbitrária, vez que o contexto fático, corretamente verificado pelos policiais militares, constituiu fundadas razões para que a polícia realizasse as buscas. 3. O STJ entende que a alegação de dependência química de substâncias entorpecentes não implica na obrigatoriedade de realização do exame toxicológico, cuja análise ficará a cargo do magistrado, que deverá averiguar a existência de dúvida quanto à sanidade mental do acusado. 4. Em que pese a negativa da prática delitiva ao argumento de que as drogas seriam para consumo próprio, vê-se que as circunstâncias da prisão em flagrante denotam um contexto de traficância, seja pela quantidade dos entorpecentes apreendidos e a forma pelas quais estavam acondicionados. 5. Na espécie, a natureza e quantidade da droga apreendida, aliada às condições de acondicionamento, depõem contra a tese de usuário defendida pelo apelante de porte de droga para consumo próprio, conduzindo-se à conclusão de que se tratava de droga destinada ao comércio. 6. Revisão do processo dosimétrico procedente de modo a decotar a circunstância judicial dos motivos do crime com o consequente redimensionamento das penas fixadas em sentença aos apelantes. 7. Recursos parcialmente providos para, tão somente, reduzir as penas impostas aos réus. ACÓRDÃO Vistos, relatados e discutidos estes autos do presente recurso, sendo partes as acima indicadas, acordam os Excelentíssimos Senhores Desembargadores que compõem a Quarta Câmara Criminal do Tribunal de Justiça do Estado de Pernambuco, por unanimidade dos votos, em dar parcial provimento aos apelos, na conformidade do relatório e voto que, devidamente revistos e rubricados, passam a integrar este aresto. Recife, data da certificação digital. Des. Eduardo Guilliod Maranhão Relator Proclamação da decisão: À UNANIMIDADE DE VOTOS, DEU-SE PROVIMENTO PARCIAL AO APELO, NOS TERMOS DO VOTO DO DES. RELATOR. Magistrados: [ALEXANDRE GUEDES ALCOFORADO ASSUNCAO, DEMOCRITO RAMOS REINALDO FILHO, EDUARDO GUILLIOD MARANHAO] , 20 de abril de 2025 Magistrado

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Processo nº 0023764-20.2009.4.01.3400

ID: 280954333

Tribunal: TRF1 Órgão: Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Classe: APELAçãO CíVEL Nº Processo: 0023764-20.2009.4.01.3400

Data de Disponibilização: 27/05/2025

Polo Ativo:

FREDERICO CARLOS JANZ

Polo Passivo:

Acórdão

Advogados:

JOSE LUIS WAGNER

OAB/RS XXXXXX Desbloquear

JUSTIÇA FEDERAL Tribunal Regional Federal da 1ª Região PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) POLO ATIVO: AMARILDO JOSE LEITE … JUSTIÇA FEDERAL Tribunal Regional Federal da 1ª Região PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) POLO ATIVO: AMARILDO JOSE LEITE e outros REPRESENTANTE(S) POLO ATIVO: JOSE LUIS WAGNER - RS18097-S POLO PASSIVO:UNIÃO FEDERAL RELATOR(A):EULER DE ALMEIDA SILVA JUNIOR PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico APELAÇÃO CÍVEL (198) Nº 0023764-20.2009.4.01.3400 RELATÓRIO O EXMO. SR. DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA (RELATOR): Apelação interposta por servidores públicos federais contra sentença (ID 16455443 - págs. 93-111) que julgou improcedente o pedido de reconhecimento de desvio de função e o pagamento das diferenças remuneratórias correspondentes. Nas razões recursais (ID 16455443 - págs. 115-139), os recorrentes pediram a reforma da sentença e sustentaram, em síntese, que exerciam funções de maior complexidade do que aquelas previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle, desempenhando atribuições típicas dos Analistas de Finanças e Controle. Alegaram, também, que a prova documental anexada aos autos comprova a realização de atividades incompatíveis com o cargo ocupado, o que justificaria o pagamento das diferenças salariais correspondentes. Aduziram que a jurisprudência já reconheceu, em outros casos, a possibilidade de compensação financeira diante do desvio de função. A parte recorrida, União, apresentou contrarrazões (ID 16455443 - Pág. 154-174), nas quais reiterou a tese de que as funções desempenhadas pelos servidores estavam dentro das atribuições previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle. Alegou, ainda, que eventual desvio de função não gera direito à equiparação salarial, sob pena de violação ao artigo 37, II, da Constituição Federal. Além disso, invocou a prescrição quinquenal para eventuais diferenças salariais e sustentou que a ocupação de cargos comissionados pelos recorrentes afastaria a tese de desvio de função. Por fim, solicitou o desprovimento do recurso, com a consequente manutenção da sentença recorrida. Em petição intercorrente os apelantes colacionaram julgado favorável ao seu pleito e reiteraram as alegações antes aduzidas (ID 16455443 - Pág. 178-183). Por sua vez, a União trouxe informações relacionadas às atividades desenvolvidas pelos autores e reforçou o pedido de desprovimento do pedido inicial (IDs 16455443 - págs. 186-249 e 16455444 – págs. 1-3). É o relatório. PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico APELAÇÃO CÍVEL (198) Nº 0023764-20.2009.4.01.3400 VOTO O EXMO. SR. DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA (RELATOR): A sentença foi proferida sob a vigência do CPC/1973, de modo que não se aplicam ao presente processo as regras do CPC atual (art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26-TRF1). O recurso pode ser conhecido, porque presentes os pressupostos recursais (competência do relator e da turma julgadora, tempestividade, adequação, dialeticidade, congruência e observância das normas pertinentes a eventual preparo recursal). Foi processado nos efeitos suspensivo e devolutivo. A questão central da discussão consiste em verificar se os autores possuem direito ao recebimento de diferenças remuneratórias decorrentes do alegado desvio de função do cargo de Técnico de Finanças e Controle (TFC) para o de Analista de Finanças e Controle (AFC), mesmo sem investidura formal no cargo de nível superior. Nos termos do art. 37, inciso II, da Constituição de 1988, a investidura em cargos e empregos públicos de provimento efetivo deve ocorrer, necessariamente, mediante aprovação em concurso público, sendo inconstitucional, consoante Súmula Vinculante nº 43, toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prévia aprovação em concurso público destinado ao seu provimento, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido. Apesar do entendimento firmado na Súmula 378-STJ de que, “Reconhecido o desvio de função, o servidor faz jus às diferenças salariais decorrentes”, faz-se indispensável a comprovação de que as atividades exercidas pela parte recorrente são exclusivas dos ocupantes do cargo analista de finanças e controle – AFC, a revelar, assim, o alegado desvio de função. As atribuições dos cargos referidos na presente ação foram definidas na Portaria nº 1.067, de 2 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública (SEDAP) (ID 16455441 - págs. 184-190), nos seguintes termos: DENOMINAÇÃO DO CARGO: ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE DESCRIÇÃO DAS ATRIBUIÇÕES DAS CLASSE DE NÍVEL SUPERIOR Atividades de nível superior, de complexidade e responsabilidade elevadas, compreendendo supervisão, coordenação, direção e execução de trabalhos especializados sobre gestão orçamentária, financeira e patrimonial, análise contábil, auditoria contábil e de programas, assessoramento especializados sobre a gestão orçamentária, financeira e patrimonial, análise contábil, auditoria contábil e de programas, assessoramento especializado em todos os níveis funcionais do Sistema de Controle Interno; orientação e supervisão de auxiliares; análise; pesquisa e perícia dos atos e fatos da administração orçamentária, financeira e patrimonial; interpretação da legislação econômico-fiscal, financeira; de pessoal e trabalhista; supervisão, coordenação c execução dos trabalhos referentes à programação financeira anula e plurianual da União, e ao acompanhamento c avaliação dos recursos alcançados pelos gestores públicos; modernização e informatização da administração financeira do Governo Federal -- DENOMINAÇÃO DO CARGO: TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE DESCRIÇÃO DAS ATRIBUIÇÕES DAS CLASSES DE NÍVEL MÉDIO Atividades de médio grau de complexidade, voltadas para o apoio técnico e administrativo às atribuições inerentes ao cargo de Analista de Finanças e Controle, inclusive às que se relacionem com a realização de serviços de natureza especializada, tais como as de operação de máquinas e equipamentos, de organização e funcionamento de protocolo e de arquivo de documentos A norma de regência não detalhou as atividades que seriam exercidas pelos técnicos de finanças e controle, conferindo a estes o desempenho de atividades gerais de suporte e apoio às atividades do órgão em que exerce as suas funções. Na sentença recorrida constou o seguinte (ID 16455443 - págs. 107-108): (...) Não se trata de mera “lotação”, mas de ocupação de cargo público para o qual o ordenamento jurídico (Constituição Federal, Lei n° 8.112/90 e o então vigente Decreto-Lei n° 2.346/87) impunham e impõe requisitos para investidura no cargo. Os relatórios SIAPE juntados pela União demonstram que AMARILDO JOSÉ LEITE, FREDERICO CARLOS JANS e LUIZ ALBERTO CAVALCANTE DUTRA sequer chegaram a se submeter a um concurso público. Os três ocupavam apenas um cargo em comissão em algum outro órgão público, e foram transpostos para a carreira, ainda que na forma da Lei vigente à época de “reorganização da carreira”, por certo incluídos no cargo de Técnico de Finanças em Controle, porque, na época, ainda que “muito experientes”, não preenchiam os requisitos mínimos para serem “lotados” no cargo de Analista de Finanças e Controle. (...) O autor ODAIR JOSÉ ALVES FRUTUOSO, ainda que tenha ingressado na carreira na condição de concursado, participou de diversas auditorias justamente no período de 2003 a 2006, sendo que desde 17/02/2000, diga-se quando ainda não integrava a carreira de fiscalização e controle, já ocupava função comissionada na CGU, sendo que passou a ser denominado “Chefe de Divisão”, a partir de 25/06/06, por “mudança de nomenclatura. Exonerado do cargo em comissão em 18/08/2006, curiosamente, não participou de mais nenhuma auditoria, comprovada. De onde se depreende que a participação nas auditorias constituía responsabilidade da função comissionada que ocupava (chefe de divisão), e não do cargo de Analista. Portanto, na mesma forma dos outros autores, voltou a exercer função comissionada, já foi devidamente remunerado. Consigno que o exercício das funções comissionadas não está vinculado ao cargo de analista. Para o exercício basta comprovar outros requisitos como formação acadêmica, bons resultados no cargo em que ocupa (inclusive de Técnico). Quanto a autora MARIA MAGALI DE FÁTIMA, ainda que tenha ingressado mediante concurso público, consta ressalva de que foi transposta. De onde se depreende que também não preenchia, à época da transposição, os requisitos mínimos para ser “lotada” no cargo de analista. Não fosse o suficiente, sempre que participou de auditorias esteve subordinada à coordenação de um analista, vale dizer, apenas executava tarefas próprias de Técnico. A exceção de um curtíssimo período em que coordenou a auditoria no INCRA, entre 26 a 30/07/2004. Fato que não comprova desvio de função, na acepção jurídica do termo (condução habitual e reiterada de atividades que extrapolem a designação do cargo que ocupa), ainda que não ocupasse, no mesmo período, algum cargo comissionado. (...) De fato, constam dos autos documentos que demonstram atuações em auditorias especiais, coordenação de equipes, elaboração de relatórios e participação em missões institucionais de destaque nacional, como as Operações ANTÍDOTO e FOX (ID 16455441 - págs. 28-29, 31-32,49-51, 59-60) os quais eram feitos sob supervisão da Chefia, que os assinava conjuntamente com a parte autora. Parte dos autores também ocupou funções comissionadas temporárias, a exceção de MARIA MAGALI DE FÁTIMA que exerceu apenas por curtíssimo período (de 26 a 30/07/2004) (ID 16455441 - Pág. 124). Para caracterização do desvio de função exige-se: (i) exercício habitual e não eventual das funções do cargo diverso; (ii) autonomia funcional e responsabilidade técnica típicas do cargo superior; (iii) Ausência de compatibilidade entre as tarefas exercidas e as atribuições legais do cargo efetivo. Os documentos apresentados pela União, notadamente as INFORMAÇÕES 1515, 1516, 1519, 1520 e 1521, demonstram que todos os servidores envolvidos atingiram a Classe Especial do cargo técnico, cujas atribuições legais incluem atividades de supervisão, coordenação e apoio em auditorias e no controle interno (ID 16455443 - págs. 230-249). As funções efetivamente exercidas consistiram, em sua maioria, em apoio técnico e administrativo, abrangendo a coleta e organização de dados, a elaboração de notas técnicas e outras atividades compatíveis com as competências do cargo. A participação dos servidores em equipes de auditoria, sem que tivessem assumido funções de liderança ou responsabilidade autônoma, não configura desvio de função. Além disso, os dados estatísticos apresentados mostram percentual reduzido de participação em atividades de maior complexidade e ausência de habitualidade no exercício de tarefas incompatíveis com o cargo técnico. Em relação aos períodos em que os recorrentes exerceram funções de chefia, com maior razão impõe-se a negativa de sua pretensão, pois foram remunerados pelas atividades atípicas que exerceram (AC 1001900-86.2017.4.01.3800, Juiz Federal CÉSAR JATAHY FONSECA (CONV.), TRF1 - SEGUNDA TURMA, PJe 29/07/2020; AC 0000738-73.2008.4.01.3805, Desembargador Federal CARLOS AUGUSTO PIRES BRANDÃO, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 19/09/2018; AC 0056462-45.2010.4.01.3400, Juiz Federal CESAR AUGUSTO BEARSI, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 21/03/2018). Aplica-se o entendimento jurisprudencial a seguir transcrito (original sem destaque): PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. DESVIO DE FUNÇÃO NÃO CONFIGURADO. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRÊNCIA. APELO DESPROVIDO. 1. A autora, ocupante do cargo de técnico de finanças e controle do quadro de pessoal da Controladoria Geral da União - CGU, visa ao pagamento das diferenças salariais decorrentes de alegado desvio de função entre os cargos de técnico de finanças e controle e analista de finanças e controle, no período de julho/2009 a maio/2011, bem assim todos os reflexos patrimoniais decorrentes. 2. Afasta-se a preliminar de nulidade da sentença por não restar caracterizado o cerceamento de defesa pelo indeferimento da oitiva de testemunhas, eis que a controvérsia reside em verificar se a situação fática apresentada na inicial representa desvio de função e não em comprovar a prática dos atos alegados. Despicienda a realização da prova oral quando o cotejo das atividades mencionadas pela autora na inicial com as atribuições do cargo em que está investida mostra-se suficiente para a conclusão de inexistência do desvio de função alegado, o qual apenas deve ser reconhecido em situações excepcionais. Não há que se falar em cerceamento de defesa pelo indeferimento de provas desnecessárias. Precedentes desta Corte. (AC 0056607-33.2012.4.01.3400, DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 28/07/2020; AC 0040252-40.2015.4.01.3400, DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 08/06/2020) 3. O desvio de função não é reconhecido, tanto pela doutrina quanto pela jurisprudência, como forma de provimento, originário ou derivado, em cargo público, porquanto é ilegal e inconstitucional. O único reconhecimento que a jurisprudência tem assegurado aos servidores que experimentam tal situação é o pagamento relativo à diferença entre a remuneração do cargo efetivamente exercido pelo servidor e a do cargo que legalmente ocupa, durante o período de exercício de outra função, observada a prescrição quinquenal. 4. As atribuições dos cargos efetivos de técnico de finanças e controle TFC e de analista de finanças e controle - AFC encontram-se previstas na Portaria 1.067, de 02 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública, que assim dispôs acerca das atribuições do TFC na classe especial da carreira, enquadramento em que se encontrava a autora antes de sua aposentadoria: “Supervisionar, coordenar e orientar o controle e execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 5. Na hipótese, da análise da documentação acostada aos autos, observa-se que não restou demonstrado o alegado desvio funcional da autora. As atividades por ela realizadas encontram-se em consonância com as atribuições previstas para o cargo em que está investida, mormente observando-se o previsto para a classe especial do referido cargo. Consoante consta da Informação 00055/2015/ASJUR-CGU/CGU/AGU, a autora atingiu a classe especial em 30.06.2000, momento a partir do qual poderia, inclusive, atuar como coordenadora ou supervisora de equipes. Ademais, considerando-se o período abrangido pela demanda - 15.07.2009 a maio de 2011, tendo em conta a prescrição quinquenal -, a autora esteve no exercício de função comissionada durante a quase totalidade do período, eis que, no lapso temporal de outubro/2004 a abril/2011, ocupou a função de Supervisor da Coordenação-Geral de Contabilidade e Avaliação. 6. O exercício de função comissionada é circunstância em que há remuneração pelo exercício das atribuições atípicas ao cargo efetivo, sem que isso caracterize desvio de função a ser indenizado. Precedente desta Corte. (AC 0026242-98.2009.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL MORAIS DA ROCHA, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 03/10/2023; AC 0050380-95.2010.4.01.3400 / DF, Rel. DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 de 03/08/2016) 7. Apelação desprovida. (AC 0047081-71.2014.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL JOAO LUIZ DE SOUSA, TRF1 - SEGUNDA TURMA, PJe 25/03/2024 PAG.) -- PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. EXERCÍCIO DE ATRIBUIÇÕES DE NÍVEL SUPERIOR. DIFERENÇAS REMUNERATÓRIAS. IMPOSSIBILIDADE. DESVIO DE FUNÇÃO NÃO CONFIGURADO. SENTENÇA MANTIDA. APELAÇÃO NÃO PROVIDA. 1. A questão posta versa sobre a possibilidade de pagamento de diferenças salariais decorrentes de alegado desvio de função entre os cargos de técnico de finanças e controle e o de analista de finanças e controle, bem como todos os reflexos patrimoniais decorrentes. 2. O desvio de função caracteriza-se quando o servidor público se encontra no exercício de atribuições diversas daquelas próprias do cargo público em que fora investido. 3. A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça é no sentido de que, havendo efetiva comprovação do desvio de função do servidor público, faz ele jus ao recebimento de diferenças remuneratórias relativas ao período, mas não tem direito ao reenquadramento. Entendimento cristalizado na Súmula n. 378/STJ: “Reconhecido o desvio de função, o servidor faz jus às diferenças salariais decorrentes”. 4. As atribuições dos cargos efetivos de técnico de finanças e controle TFC e de analista de finanças e controle AFC encontram-se previstas na Portaria n. 1.067, de 02 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública, que assim dispôs acerca das atribuições do TFC na classe especial da carreira, enquadramento em que se encontra a autora: “Supervisionar, coordenar e orientar o controle e execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 5. Na hipótese dos autos, verifica-se que não restou demonstrado o alegado desvio funcional da autora, pois as atividades por ela realizadas se encontram em consonância com as atribuições previstas para o cargo em que foi investida, mormente observando-se o previsto para a classe especial do referido cargo. Consoante consta da Informação n. 00002/2018/CONJUR-CGU/CGU/AGU, (id 332062207, p. 45-60): “o levantamento das atividades desempenhadas pela autora no período reclamado, ficou demonstrado que a servidora MAURA MARIA DO CARMO GOMES participou de equipes de auditoria e fiscalização em ações de controle de média/baixa complexidade, o que se mostra consentâneo com as atividades próprias do cargo de Técnico de Finanças e Controle, segundo a Portaria SEDAP 1.067/88, que disciplina as atribuições dos cargos da Carreira de Finanças e Controle.” 6. Apelação desprovida. (AC 0047090-33.2014.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL ANTONIO OSWALDO SCARPA, TRF1 - NONA TURMA, PJe 25/09/2024) O que se percebe é que os servidores-recorrentes auxiliavam na execução de atividades de auditoria, conforme previsto na Portaria SEDAP 1.067/1988. Tais atividades não podem ser consideradas como privativas do cargo de Analista de Finanças e Controle, pois são tarefas administrativas, de apoio, atividades-meio aptas a viabilizar o funcionamento do órgão. Não está claro, pela documentação colacionada, que ocorreu exercício de função privativa do cargo de nível superior pela parte autora-recorrente. Além disso, todos os servidores já estavam enquadrados cargo de TFC na classe especial para o qual a portaria estabelece as atribuições de: “supervisionar, coordenar e orientar o controle e a execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. Restou demonstrado que a parte autora atuava, majoritariamente, nos setores de apoio às atividades inerentes ao órgão, na forma prevista na legislação que rege a matéria. Ainda que a parte recorrente exerça, em certos momentos, tarefas parecidas ou assemelhadas, é certo que o exercente de cargo superior tem atribuições de maior complexidade, específicas para este cargo. Aplicação subsidiária da súmula vinculante 37, segundo a qual: “Não cabe ao Poder Judiciário, que não tem função legislativa, aumentar vencimentos de servidores públicos sob o fundamento de isonomia”. Deve ser considerado, ainda, que o cargo de Analista de Finanças e Controle exigia formação formal superior ao de Técnico de Finanças e Controle. Tal circunstância deve ser considerada para efeito de remuneração. Desse modo, não merece reforma a sentença recorrida. Honorários advocatícios de sucumbência, quando devidos, na forma da legislação de regência (art. 85 do CPC c/c art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26 do TRF1), observada eventual inexigibilidade (§3º do art. 98 do CPC ou o art. 12 da Lei nº 1.060/1950). Ante o exposto, nego provimento apelação da parte autora. Honorários advocatícios de sucumbência mantidos na forma da sentença recorrida. Sem condenação em honorários recursais porque o recurso é regido pelo CPC/1973, levando-se em consideração a data da sentença e/ou sentença integrativa (art. 5º, XXXVI, da CF/88 c/c Súmula 26 do TRF1). Sem custas (art. 4º, I e II, da Lei 9.289/1996). É o voto. PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO DE REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 RECORRENTE: AMARILDO JOSE LEITE e outros (4) RECORRIDO: UNIÃO FEDERAL EMENTA CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. APELAÇÃO. SERVIDORES PÚBLICOS FEDERAIS. CARGO DE TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ALEGADO DESVIO DE FUNÇÃO. ATIVIDADES DE AUDITORIA. CARGO DE ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. INEXISTÊNCIA DE EXERCÍCIO HABITUAL E AUTÔNOMO DE ATRIBUIÇÕES EXCLUSIVAS DO CARGO SUPERIOR. I. CASO EM EXAME 1. Apelação interposta por servidores públicos federais contra sentença que julgou improcedente o pedido de reconhecimento de desvio de função e o pagamento das diferenças remuneratórias correspondentes. Os apelantes alegaram desempenhar funções de maior complexidade do que as previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle, alegando atividades típicas de Analistas de Finanças e Controle, e pleitearam o pagamento das diferenças salariais. 2. A sentença foi proferida sob a vigência do CPC/1973, de modo que não se aplicam ao presente processo as regras do CPC atual (art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26-TRF1). II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO 3. A questão em discussão consiste em definir se os autores possuem direito ao recebimento de diferenças remuneratórias em razão do alegado desvio de função do cargo de Técnico de Finanças e Controle para o de Analista de Finanças e Controle, sem a correspondente investidura legal. III. RAZÕES DE DECIDIR Mérito 4. A Constituição Federal, em seu art. 37, II, veda a investidura em cargo público sem aprovação em concurso específico, sendo necessário que o desvio de função seja devidamente comprovado para eventual pagamento de diferenças salariais, conforme a Súmula 378 do STJ. 5. A Portaria SEDAP nº 1.067/1988 estabelece que os Técnicos de Finanças e Controle (TFC) exercem atividades de apoio, inclusive em auditorias, não sendo estas exclusivas dos Analistas. Os documentos juntados comprovam que os servidores desempenhavam funções compatíveis com o cargo de Técnico, inclusive na classe especial, em que todos os recorrentes estão enquadrados e cujas atribuições já incluem “supervisionar, coordenar e orientar o controle e a execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 6. As provas dos autos não evidenciam o exercício habitual, autônomo e desvinculado de supervisão das atividades inerentes ao cargo de Analista. A participação em auditorias, inclusive com coordenação eventual, deu-se sob supervisão de superiores hierárquicos, e em parte dos casos, em função de cargos comissionados devidamente remunerados. 7. A jurisprudência do TRF1 é firme no sentido de que o exercício de função comissionada, ainda que envolva tarefas complexas, não configura desvio de função. Não restou demonstrado que os autores tenham desempenhado, de forma habitual e autônoma, atividades exclusivas do cargo de Analista. Precedentes. 8. Aplicação subsidiária da Súmula vinculante 37, segundo a qual: “Não cabe ao Poder Judiciário, que não tem função legislativa, aumentar vencimentos de servidores públicos sob o fundamento de isonomia”. IV. DISPOSITIVO 9. Apelação da parte autora não provida. Honorários advocatícios de sucumbência mantidos na forma da sentença recorrida. ACÓRDÃO Decide a Nona Turma do Tribunal Regional Federal da Primeira Região, por unanimidade, negar provimento à apelação cível, nos termos do voto do Relator. Brasília/DF, data e assinatura eletrônicas. Desembargador Federal EULER DE ALMEIDA Relator

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Processo nº 0023764-20.2009.4.01.3400

ID: 280954337

Tribunal: TRF1 Órgão: Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Classe: APELAçãO CíVEL Nº Processo: 0023764-20.2009.4.01.3400

Data de Disponibilização: 27/05/2025

Polo Ativo:

FREDERICO CARLOS JANZ

Polo Passivo:

Acórdão

Advogados:

JOSE LUIS WAGNER

OAB/RS XXXXXX Desbloquear

JUSTIÇA FEDERAL Tribunal Regional Federal da 1ª Região PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) POLO ATIVO: AMARILDO JOSE LEITE … JUSTIÇA FEDERAL Tribunal Regional Federal da 1ª Região PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) POLO ATIVO: AMARILDO JOSE LEITE e outros REPRESENTANTE(S) POLO ATIVO: JOSE LUIS WAGNER - RS18097-S POLO PASSIVO:UNIÃO FEDERAL RELATOR(A):EULER DE ALMEIDA SILVA JUNIOR PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico APELAÇÃO CÍVEL (198) Nº 0023764-20.2009.4.01.3400 RELATÓRIO O EXMO. SR. DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA (RELATOR): Apelação interposta por servidores públicos federais contra sentença (ID 16455443 - págs. 93-111) que julgou improcedente o pedido de reconhecimento de desvio de função e o pagamento das diferenças remuneratórias correspondentes. Nas razões recursais (ID 16455443 - págs. 115-139), os recorrentes pediram a reforma da sentença e sustentaram, em síntese, que exerciam funções de maior complexidade do que aquelas previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle, desempenhando atribuições típicas dos Analistas de Finanças e Controle. Alegaram, também, que a prova documental anexada aos autos comprova a realização de atividades incompatíveis com o cargo ocupado, o que justificaria o pagamento das diferenças salariais correspondentes. Aduziram que a jurisprudência já reconheceu, em outros casos, a possibilidade de compensação financeira diante do desvio de função. A parte recorrida, União, apresentou contrarrazões (ID 16455443 - Pág. 154-174), nas quais reiterou a tese de que as funções desempenhadas pelos servidores estavam dentro das atribuições previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle. Alegou, ainda, que eventual desvio de função não gera direito à equiparação salarial, sob pena de violação ao artigo 37, II, da Constituição Federal. Além disso, invocou a prescrição quinquenal para eventuais diferenças salariais e sustentou que a ocupação de cargos comissionados pelos recorrentes afastaria a tese de desvio de função. Por fim, solicitou o desprovimento do recurso, com a consequente manutenção da sentença recorrida. Em petição intercorrente os apelantes colacionaram julgado favorável ao seu pleito e reiteraram as alegações antes aduzidas (ID 16455443 - Pág. 178-183). Por sua vez, a União trouxe informações relacionadas às atividades desenvolvidas pelos autores e reforçou o pedido de desprovimento do pedido inicial (IDs 16455443 - págs. 186-249 e 16455444 – págs. 1-3). É o relatório. PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico APELAÇÃO CÍVEL (198) Nº 0023764-20.2009.4.01.3400 VOTO O EXMO. SR. DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA (RELATOR): A sentença foi proferida sob a vigência do CPC/1973, de modo que não se aplicam ao presente processo as regras do CPC atual (art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26-TRF1). O recurso pode ser conhecido, porque presentes os pressupostos recursais (competência do relator e da turma julgadora, tempestividade, adequação, dialeticidade, congruência e observância das normas pertinentes a eventual preparo recursal). Foi processado nos efeitos suspensivo e devolutivo. A questão central da discussão consiste em verificar se os autores possuem direito ao recebimento de diferenças remuneratórias decorrentes do alegado desvio de função do cargo de Técnico de Finanças e Controle (TFC) para o de Analista de Finanças e Controle (AFC), mesmo sem investidura formal no cargo de nível superior. Nos termos do art. 37, inciso II, da Constituição de 1988, a investidura em cargos e empregos públicos de provimento efetivo deve ocorrer, necessariamente, mediante aprovação em concurso público, sendo inconstitucional, consoante Súmula Vinculante nº 43, toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prévia aprovação em concurso público destinado ao seu provimento, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido. Apesar do entendimento firmado na Súmula 378-STJ de que, “Reconhecido o desvio de função, o servidor faz jus às diferenças salariais decorrentes”, faz-se indispensável a comprovação de que as atividades exercidas pela parte recorrente são exclusivas dos ocupantes do cargo analista de finanças e controle – AFC, a revelar, assim, o alegado desvio de função. As atribuições dos cargos referidos na presente ação foram definidas na Portaria nº 1.067, de 2 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública (SEDAP) (ID 16455441 - págs. 184-190), nos seguintes termos: DENOMINAÇÃO DO CARGO: ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE DESCRIÇÃO DAS ATRIBUIÇÕES DAS CLASSE DE NÍVEL SUPERIOR Atividades de nível superior, de complexidade e responsabilidade elevadas, compreendendo supervisão, coordenação, direção e execução de trabalhos especializados sobre gestão orçamentária, financeira e patrimonial, análise contábil, auditoria contábil e de programas, assessoramento especializados sobre a gestão orçamentária, financeira e patrimonial, análise contábil, auditoria contábil e de programas, assessoramento especializado em todos os níveis funcionais do Sistema de Controle Interno; orientação e supervisão de auxiliares; análise; pesquisa e perícia dos atos e fatos da administração orçamentária, financeira e patrimonial; interpretação da legislação econômico-fiscal, financeira; de pessoal e trabalhista; supervisão, coordenação c execução dos trabalhos referentes à programação financeira anula e plurianual da União, e ao acompanhamento c avaliação dos recursos alcançados pelos gestores públicos; modernização e informatização da administração financeira do Governo Federal -- DENOMINAÇÃO DO CARGO: TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE DESCRIÇÃO DAS ATRIBUIÇÕES DAS CLASSES DE NÍVEL MÉDIO Atividades de médio grau de complexidade, voltadas para o apoio técnico e administrativo às atribuições inerentes ao cargo de Analista de Finanças e Controle, inclusive às que se relacionem com a realização de serviços de natureza especializada, tais como as de operação de máquinas e equipamentos, de organização e funcionamento de protocolo e de arquivo de documentos A norma de regência não detalhou as atividades que seriam exercidas pelos técnicos de finanças e controle, conferindo a estes o desempenho de atividades gerais de suporte e apoio às atividades do órgão em que exerce as suas funções. Na sentença recorrida constou o seguinte (ID 16455443 - págs. 107-108): (...) Não se trata de mera “lotação”, mas de ocupação de cargo público para o qual o ordenamento jurídico (Constituição Federal, Lei n° 8.112/90 e o então vigente Decreto-Lei n° 2.346/87) impunham e impõe requisitos para investidura no cargo. Os relatórios SIAPE juntados pela União demonstram que AMARILDO JOSÉ LEITE, FREDERICO CARLOS JANS e LUIZ ALBERTO CAVALCANTE DUTRA sequer chegaram a se submeter a um concurso público. Os três ocupavam apenas um cargo em comissão em algum outro órgão público, e foram transpostos para a carreira, ainda que na forma da Lei vigente à época de “reorganização da carreira”, por certo incluídos no cargo de Técnico de Finanças em Controle, porque, na época, ainda que “muito experientes”, não preenchiam os requisitos mínimos para serem “lotados” no cargo de Analista de Finanças e Controle. (...) O autor ODAIR JOSÉ ALVES FRUTUOSO, ainda que tenha ingressado na carreira na condição de concursado, participou de diversas auditorias justamente no período de 2003 a 2006, sendo que desde 17/02/2000, diga-se quando ainda não integrava a carreira de fiscalização e controle, já ocupava função comissionada na CGU, sendo que passou a ser denominado “Chefe de Divisão”, a partir de 25/06/06, por “mudança de nomenclatura. Exonerado do cargo em comissão em 18/08/2006, curiosamente, não participou de mais nenhuma auditoria, comprovada. De onde se depreende que a participação nas auditorias constituía responsabilidade da função comissionada que ocupava (chefe de divisão), e não do cargo de Analista. Portanto, na mesma forma dos outros autores, voltou a exercer função comissionada, já foi devidamente remunerado. Consigno que o exercício das funções comissionadas não está vinculado ao cargo de analista. Para o exercício basta comprovar outros requisitos como formação acadêmica, bons resultados no cargo em que ocupa (inclusive de Técnico). Quanto a autora MARIA MAGALI DE FÁTIMA, ainda que tenha ingressado mediante concurso público, consta ressalva de que foi transposta. De onde se depreende que também não preenchia, à época da transposição, os requisitos mínimos para ser “lotada” no cargo de analista. Não fosse o suficiente, sempre que participou de auditorias esteve subordinada à coordenação de um analista, vale dizer, apenas executava tarefas próprias de Técnico. A exceção de um curtíssimo período em que coordenou a auditoria no INCRA, entre 26 a 30/07/2004. Fato que não comprova desvio de função, na acepção jurídica do termo (condução habitual e reiterada de atividades que extrapolem a designação do cargo que ocupa), ainda que não ocupasse, no mesmo período, algum cargo comissionado. (...) De fato, constam dos autos documentos que demonstram atuações em auditorias especiais, coordenação de equipes, elaboração de relatórios e participação em missões institucionais de destaque nacional, como as Operações ANTÍDOTO e FOX (ID 16455441 - págs. 28-29, 31-32,49-51, 59-60) os quais eram feitos sob supervisão da Chefia, que os assinava conjuntamente com a parte autora. Parte dos autores também ocupou funções comissionadas temporárias, a exceção de MARIA MAGALI DE FÁTIMA que exerceu apenas por curtíssimo período (de 26 a 30/07/2004) (ID 16455441 - Pág. 124). Para caracterização do desvio de função exige-se: (i) exercício habitual e não eventual das funções do cargo diverso; (ii) autonomia funcional e responsabilidade técnica típicas do cargo superior; (iii) Ausência de compatibilidade entre as tarefas exercidas e as atribuições legais do cargo efetivo. Os documentos apresentados pela União, notadamente as INFORMAÇÕES 1515, 1516, 1519, 1520 e 1521, demonstram que todos os servidores envolvidos atingiram a Classe Especial do cargo técnico, cujas atribuições legais incluem atividades de supervisão, coordenação e apoio em auditorias e no controle interno (ID 16455443 - págs. 230-249). As funções efetivamente exercidas consistiram, em sua maioria, em apoio técnico e administrativo, abrangendo a coleta e organização de dados, a elaboração de notas técnicas e outras atividades compatíveis com as competências do cargo. A participação dos servidores em equipes de auditoria, sem que tivessem assumido funções de liderança ou responsabilidade autônoma, não configura desvio de função. Além disso, os dados estatísticos apresentados mostram percentual reduzido de participação em atividades de maior complexidade e ausência de habitualidade no exercício de tarefas incompatíveis com o cargo técnico. Em relação aos períodos em que os recorrentes exerceram funções de chefia, com maior razão impõe-se a negativa de sua pretensão, pois foram remunerados pelas atividades atípicas que exerceram (AC 1001900-86.2017.4.01.3800, Juiz Federal CÉSAR JATAHY FONSECA (CONV.), TRF1 - SEGUNDA TURMA, PJe 29/07/2020; AC 0000738-73.2008.4.01.3805, Desembargador Federal CARLOS AUGUSTO PIRES BRANDÃO, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 19/09/2018; AC 0056462-45.2010.4.01.3400, Juiz Federal CESAR AUGUSTO BEARSI, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 21/03/2018). Aplica-se o entendimento jurisprudencial a seguir transcrito (original sem destaque): PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. DESVIO DE FUNÇÃO NÃO CONFIGURADO. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRÊNCIA. APELO DESPROVIDO. 1. A autora, ocupante do cargo de técnico de finanças e controle do quadro de pessoal da Controladoria Geral da União - CGU, visa ao pagamento das diferenças salariais decorrentes de alegado desvio de função entre os cargos de técnico de finanças e controle e analista de finanças e controle, no período de julho/2009 a maio/2011, bem assim todos os reflexos patrimoniais decorrentes. 2. Afasta-se a preliminar de nulidade da sentença por não restar caracterizado o cerceamento de defesa pelo indeferimento da oitiva de testemunhas, eis que a controvérsia reside em verificar se a situação fática apresentada na inicial representa desvio de função e não em comprovar a prática dos atos alegados. Despicienda a realização da prova oral quando o cotejo das atividades mencionadas pela autora na inicial com as atribuições do cargo em que está investida mostra-se suficiente para a conclusão de inexistência do desvio de função alegado, o qual apenas deve ser reconhecido em situações excepcionais. Não há que se falar em cerceamento de defesa pelo indeferimento de provas desnecessárias. Precedentes desta Corte. (AC 0056607-33.2012.4.01.3400, DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 28/07/2020; AC 0040252-40.2015.4.01.3400, DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 08/06/2020) 3. O desvio de função não é reconhecido, tanto pela doutrina quanto pela jurisprudência, como forma de provimento, originário ou derivado, em cargo público, porquanto é ilegal e inconstitucional. O único reconhecimento que a jurisprudência tem assegurado aos servidores que experimentam tal situação é o pagamento relativo à diferença entre a remuneração do cargo efetivamente exercido pelo servidor e a do cargo que legalmente ocupa, durante o período de exercício de outra função, observada a prescrição quinquenal. 4. As atribuições dos cargos efetivos de técnico de finanças e controle TFC e de analista de finanças e controle - AFC encontram-se previstas na Portaria 1.067, de 02 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública, que assim dispôs acerca das atribuições do TFC na classe especial da carreira, enquadramento em que se encontrava a autora antes de sua aposentadoria: “Supervisionar, coordenar e orientar o controle e execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 5. Na hipótese, da análise da documentação acostada aos autos, observa-se que não restou demonstrado o alegado desvio funcional da autora. As atividades por ela realizadas encontram-se em consonância com as atribuições previstas para o cargo em que está investida, mormente observando-se o previsto para a classe especial do referido cargo. Consoante consta da Informação 00055/2015/ASJUR-CGU/CGU/AGU, a autora atingiu a classe especial em 30.06.2000, momento a partir do qual poderia, inclusive, atuar como coordenadora ou supervisora de equipes. Ademais, considerando-se o período abrangido pela demanda - 15.07.2009 a maio de 2011, tendo em conta a prescrição quinquenal -, a autora esteve no exercício de função comissionada durante a quase totalidade do período, eis que, no lapso temporal de outubro/2004 a abril/2011, ocupou a função de Supervisor da Coordenação-Geral de Contabilidade e Avaliação. 6. O exercício de função comissionada é circunstância em que há remuneração pelo exercício das atribuições atípicas ao cargo efetivo, sem que isso caracterize desvio de função a ser indenizado. Precedente desta Corte. (AC 0026242-98.2009.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL MORAIS DA ROCHA, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 03/10/2023; AC 0050380-95.2010.4.01.3400 / DF, Rel. DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 de 03/08/2016) 7. Apelação desprovida. (AC 0047081-71.2014.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL JOAO LUIZ DE SOUSA, TRF1 - SEGUNDA TURMA, PJe 25/03/2024 PAG.) -- PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. EXERCÍCIO DE ATRIBUIÇÕES DE NÍVEL SUPERIOR. DIFERENÇAS REMUNERATÓRIAS. IMPOSSIBILIDADE. DESVIO DE FUNÇÃO NÃO CONFIGURADO. SENTENÇA MANTIDA. APELAÇÃO NÃO PROVIDA. 1. A questão posta versa sobre a possibilidade de pagamento de diferenças salariais decorrentes de alegado desvio de função entre os cargos de técnico de finanças e controle e o de analista de finanças e controle, bem como todos os reflexos patrimoniais decorrentes. 2. O desvio de função caracteriza-se quando o servidor público se encontra no exercício de atribuições diversas daquelas próprias do cargo público em que fora investido. 3. A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça é no sentido de que, havendo efetiva comprovação do desvio de função do servidor público, faz ele jus ao recebimento de diferenças remuneratórias relativas ao período, mas não tem direito ao reenquadramento. Entendimento cristalizado na Súmula n. 378/STJ: “Reconhecido o desvio de função, o servidor faz jus às diferenças salariais decorrentes”. 4. As atribuições dos cargos efetivos de técnico de finanças e controle TFC e de analista de finanças e controle AFC encontram-se previstas na Portaria n. 1.067, de 02 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública, que assim dispôs acerca das atribuições do TFC na classe especial da carreira, enquadramento em que se encontra a autora: “Supervisionar, coordenar e orientar o controle e execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 5. Na hipótese dos autos, verifica-se que não restou demonstrado o alegado desvio funcional da autora, pois as atividades por ela realizadas se encontram em consonância com as atribuições previstas para o cargo em que foi investida, mormente observando-se o previsto para a classe especial do referido cargo. Consoante consta da Informação n. 00002/2018/CONJUR-CGU/CGU/AGU, (id 332062207, p. 45-60): “o levantamento das atividades desempenhadas pela autora no período reclamado, ficou demonstrado que a servidora MAURA MARIA DO CARMO GOMES participou de equipes de auditoria e fiscalização em ações de controle de média/baixa complexidade, o que se mostra consentâneo com as atividades próprias do cargo de Técnico de Finanças e Controle, segundo a Portaria SEDAP 1.067/88, que disciplina as atribuições dos cargos da Carreira de Finanças e Controle.” 6. Apelação desprovida. (AC 0047090-33.2014.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL ANTONIO OSWALDO SCARPA, TRF1 - NONA TURMA, PJe 25/09/2024) O que se percebe é que os servidores-recorrentes auxiliavam na execução de atividades de auditoria, conforme previsto na Portaria SEDAP 1.067/1988. Tais atividades não podem ser consideradas como privativas do cargo de Analista de Finanças e Controle, pois são tarefas administrativas, de apoio, atividades-meio aptas a viabilizar o funcionamento do órgão. Não está claro, pela documentação colacionada, que ocorreu exercício de função privativa do cargo de nível superior pela parte autora-recorrente. Além disso, todos os servidores já estavam enquadrados cargo de TFC na classe especial para o qual a portaria estabelece as atribuições de: “supervisionar, coordenar e orientar o controle e a execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. Restou demonstrado que a parte autora atuava, majoritariamente, nos setores de apoio às atividades inerentes ao órgão, na forma prevista na legislação que rege a matéria. Ainda que a parte recorrente exerça, em certos momentos, tarefas parecidas ou assemelhadas, é certo que o exercente de cargo superior tem atribuições de maior complexidade, específicas para este cargo. Aplicação subsidiária da súmula vinculante 37, segundo a qual: “Não cabe ao Poder Judiciário, que não tem função legislativa, aumentar vencimentos de servidores públicos sob o fundamento de isonomia”. Deve ser considerado, ainda, que o cargo de Analista de Finanças e Controle exigia formação formal superior ao de Técnico de Finanças e Controle. Tal circunstância deve ser considerada para efeito de remuneração. Desse modo, não merece reforma a sentença recorrida. Honorários advocatícios de sucumbência, quando devidos, na forma da legislação de regência (art. 85 do CPC c/c art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26 do TRF1), observada eventual inexigibilidade (§3º do art. 98 do CPC ou o art. 12 da Lei nº 1.060/1950). Ante o exposto, nego provimento apelação da parte autora. Honorários advocatícios de sucumbência mantidos na forma da sentença recorrida. Sem condenação em honorários recursais porque o recurso é regido pelo CPC/1973, levando-se em consideração a data da sentença e/ou sentença integrativa (art. 5º, XXXVI, da CF/88 c/c Súmula 26 do TRF1). Sem custas (art. 4º, I e II, da Lei 9.289/1996). É o voto. PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO DE REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 RECORRENTE: AMARILDO JOSE LEITE e outros (4) RECORRIDO: UNIÃO FEDERAL EMENTA CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. APELAÇÃO. SERVIDORES PÚBLICOS FEDERAIS. CARGO DE TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ALEGADO DESVIO DE FUNÇÃO. ATIVIDADES DE AUDITORIA. CARGO DE ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. INEXISTÊNCIA DE EXERCÍCIO HABITUAL E AUTÔNOMO DE ATRIBUIÇÕES EXCLUSIVAS DO CARGO SUPERIOR. I. CASO EM EXAME 1. Apelação interposta por servidores públicos federais contra sentença que julgou improcedente o pedido de reconhecimento de desvio de função e o pagamento das diferenças remuneratórias correspondentes. Os apelantes alegaram desempenhar funções de maior complexidade do que as previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle, alegando atividades típicas de Analistas de Finanças e Controle, e pleitearam o pagamento das diferenças salariais. 2. A sentença foi proferida sob a vigência do CPC/1973, de modo que não se aplicam ao presente processo as regras do CPC atual (art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26-TRF1). II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO 3. A questão em discussão consiste em definir se os autores possuem direito ao recebimento de diferenças remuneratórias em razão do alegado desvio de função do cargo de Técnico de Finanças e Controle para o de Analista de Finanças e Controle, sem a correspondente investidura legal. III. RAZÕES DE DECIDIR Mérito 4. A Constituição Federal, em seu art. 37, II, veda a investidura em cargo público sem aprovação em concurso específico, sendo necessário que o desvio de função seja devidamente comprovado para eventual pagamento de diferenças salariais, conforme a Súmula 378 do STJ. 5. A Portaria SEDAP nº 1.067/1988 estabelece que os Técnicos de Finanças e Controle (TFC) exercem atividades de apoio, inclusive em auditorias, não sendo estas exclusivas dos Analistas. Os documentos juntados comprovam que os servidores desempenhavam funções compatíveis com o cargo de Técnico, inclusive na classe especial, em que todos os recorrentes estão enquadrados e cujas atribuições já incluem “supervisionar, coordenar e orientar o controle e a execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 6. As provas dos autos não evidenciam o exercício habitual, autônomo e desvinculado de supervisão das atividades inerentes ao cargo de Analista. A participação em auditorias, inclusive com coordenação eventual, deu-se sob supervisão de superiores hierárquicos, e em parte dos casos, em função de cargos comissionados devidamente remunerados. 7. A jurisprudência do TRF1 é firme no sentido de que o exercício de função comissionada, ainda que envolva tarefas complexas, não configura desvio de função. Não restou demonstrado que os autores tenham desempenhado, de forma habitual e autônoma, atividades exclusivas do cargo de Analista. Precedentes. 8. Aplicação subsidiária da Súmula vinculante 37, segundo a qual: “Não cabe ao Poder Judiciário, que não tem função legislativa, aumentar vencimentos de servidores públicos sob o fundamento de isonomia”. IV. DISPOSITIVO 9. Apelação da parte autora não provida. Honorários advocatícios de sucumbência mantidos na forma da sentença recorrida. ACÓRDÃO Decide a Nona Turma do Tribunal Regional Federal da Primeira Região, por unanimidade, negar provimento à apelação cível, nos termos do voto do Relator. Brasília/DF, data e assinatura eletrônicas. Desembargador Federal EULER DE ALMEIDA Relator

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Processo nº 0023764-20.2009.4.01.3400

ID: 280954339

Tribunal: TRF1 Órgão: Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Classe: APELAçãO CíVEL Nº Processo: 0023764-20.2009.4.01.3400

Data de Disponibilização: 27/05/2025

Polo Ativo:

FREDERICO CARLOS JANZ

Polo Passivo:

Acórdão

Advogados:

JOSE LUIS WAGNER

OAB/RS XXXXXX Desbloquear

JUSTIÇA FEDERAL Tribunal Regional Federal da 1ª Região PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) POLO ATIVO: AMARILDO JOSE LEITE … JUSTIÇA FEDERAL Tribunal Regional Federal da 1ª Região PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) POLO ATIVO: AMARILDO JOSE LEITE e outros REPRESENTANTE(S) POLO ATIVO: JOSE LUIS WAGNER - RS18097-S POLO PASSIVO:UNIÃO FEDERAL RELATOR(A):EULER DE ALMEIDA SILVA JUNIOR PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico APELAÇÃO CÍVEL (198) Nº 0023764-20.2009.4.01.3400 RELATÓRIO O EXMO. SR. DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA (RELATOR): Apelação interposta por servidores públicos federais contra sentença (ID 16455443 - págs. 93-111) que julgou improcedente o pedido de reconhecimento de desvio de função e o pagamento das diferenças remuneratórias correspondentes. Nas razões recursais (ID 16455443 - págs. 115-139), os recorrentes pediram a reforma da sentença e sustentaram, em síntese, que exerciam funções de maior complexidade do que aquelas previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle, desempenhando atribuições típicas dos Analistas de Finanças e Controle. Alegaram, também, que a prova documental anexada aos autos comprova a realização de atividades incompatíveis com o cargo ocupado, o que justificaria o pagamento das diferenças salariais correspondentes. Aduziram que a jurisprudência já reconheceu, em outros casos, a possibilidade de compensação financeira diante do desvio de função. A parte recorrida, União, apresentou contrarrazões (ID 16455443 - Pág. 154-174), nas quais reiterou a tese de que as funções desempenhadas pelos servidores estavam dentro das atribuições previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle. Alegou, ainda, que eventual desvio de função não gera direito à equiparação salarial, sob pena de violação ao artigo 37, II, da Constituição Federal. Além disso, invocou a prescrição quinquenal para eventuais diferenças salariais e sustentou que a ocupação de cargos comissionados pelos recorrentes afastaria a tese de desvio de função. Por fim, solicitou o desprovimento do recurso, com a consequente manutenção da sentença recorrida. Em petição intercorrente os apelantes colacionaram julgado favorável ao seu pleito e reiteraram as alegações antes aduzidas (ID 16455443 - Pág. 178-183). Por sua vez, a União trouxe informações relacionadas às atividades desenvolvidas pelos autores e reforçou o pedido de desprovimento do pedido inicial (IDs 16455443 - págs. 186-249 e 16455444 – págs. 1-3). É o relatório. PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico APELAÇÃO CÍVEL (198) Nº 0023764-20.2009.4.01.3400 VOTO O EXMO. SR. DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA (RELATOR): A sentença foi proferida sob a vigência do CPC/1973, de modo que não se aplicam ao presente processo as regras do CPC atual (art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26-TRF1). O recurso pode ser conhecido, porque presentes os pressupostos recursais (competência do relator e da turma julgadora, tempestividade, adequação, dialeticidade, congruência e observância das normas pertinentes a eventual preparo recursal). Foi processado nos efeitos suspensivo e devolutivo. A questão central da discussão consiste em verificar se os autores possuem direito ao recebimento de diferenças remuneratórias decorrentes do alegado desvio de função do cargo de Técnico de Finanças e Controle (TFC) para o de Analista de Finanças e Controle (AFC), mesmo sem investidura formal no cargo de nível superior. Nos termos do art. 37, inciso II, da Constituição de 1988, a investidura em cargos e empregos públicos de provimento efetivo deve ocorrer, necessariamente, mediante aprovação em concurso público, sendo inconstitucional, consoante Súmula Vinculante nº 43, toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prévia aprovação em concurso público destinado ao seu provimento, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido. Apesar do entendimento firmado na Súmula 378-STJ de que, “Reconhecido o desvio de função, o servidor faz jus às diferenças salariais decorrentes”, faz-se indispensável a comprovação de que as atividades exercidas pela parte recorrente são exclusivas dos ocupantes do cargo analista de finanças e controle – AFC, a revelar, assim, o alegado desvio de função. As atribuições dos cargos referidos na presente ação foram definidas na Portaria nº 1.067, de 2 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública (SEDAP) (ID 16455441 - págs. 184-190), nos seguintes termos: DENOMINAÇÃO DO CARGO: ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE DESCRIÇÃO DAS ATRIBUIÇÕES DAS CLASSE DE NÍVEL SUPERIOR Atividades de nível superior, de complexidade e responsabilidade elevadas, compreendendo supervisão, coordenação, direção e execução de trabalhos especializados sobre gestão orçamentária, financeira e patrimonial, análise contábil, auditoria contábil e de programas, assessoramento especializados sobre a gestão orçamentária, financeira e patrimonial, análise contábil, auditoria contábil e de programas, assessoramento especializado em todos os níveis funcionais do Sistema de Controle Interno; orientação e supervisão de auxiliares; análise; pesquisa e perícia dos atos e fatos da administração orçamentária, financeira e patrimonial; interpretação da legislação econômico-fiscal, financeira; de pessoal e trabalhista; supervisão, coordenação c execução dos trabalhos referentes à programação financeira anula e plurianual da União, e ao acompanhamento c avaliação dos recursos alcançados pelos gestores públicos; modernização e informatização da administração financeira do Governo Federal -- DENOMINAÇÃO DO CARGO: TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE DESCRIÇÃO DAS ATRIBUIÇÕES DAS CLASSES DE NÍVEL MÉDIO Atividades de médio grau de complexidade, voltadas para o apoio técnico e administrativo às atribuições inerentes ao cargo de Analista de Finanças e Controle, inclusive às que se relacionem com a realização de serviços de natureza especializada, tais como as de operação de máquinas e equipamentos, de organização e funcionamento de protocolo e de arquivo de documentos A norma de regência não detalhou as atividades que seriam exercidas pelos técnicos de finanças e controle, conferindo a estes o desempenho de atividades gerais de suporte e apoio às atividades do órgão em que exerce as suas funções. Na sentença recorrida constou o seguinte (ID 16455443 - págs. 107-108): (...) Não se trata de mera “lotação”, mas de ocupação de cargo público para o qual o ordenamento jurídico (Constituição Federal, Lei n° 8.112/90 e o então vigente Decreto-Lei n° 2.346/87) impunham e impõe requisitos para investidura no cargo. Os relatórios SIAPE juntados pela União demonstram que AMARILDO JOSÉ LEITE, FREDERICO CARLOS JANS e LUIZ ALBERTO CAVALCANTE DUTRA sequer chegaram a se submeter a um concurso público. Os três ocupavam apenas um cargo em comissão em algum outro órgão público, e foram transpostos para a carreira, ainda que na forma da Lei vigente à época de “reorganização da carreira”, por certo incluídos no cargo de Técnico de Finanças em Controle, porque, na época, ainda que “muito experientes”, não preenchiam os requisitos mínimos para serem “lotados” no cargo de Analista de Finanças e Controle. (...) O autor ODAIR JOSÉ ALVES FRUTUOSO, ainda que tenha ingressado na carreira na condição de concursado, participou de diversas auditorias justamente no período de 2003 a 2006, sendo que desde 17/02/2000, diga-se quando ainda não integrava a carreira de fiscalização e controle, já ocupava função comissionada na CGU, sendo que passou a ser denominado “Chefe de Divisão”, a partir de 25/06/06, por “mudança de nomenclatura. Exonerado do cargo em comissão em 18/08/2006, curiosamente, não participou de mais nenhuma auditoria, comprovada. De onde se depreende que a participação nas auditorias constituía responsabilidade da função comissionada que ocupava (chefe de divisão), e não do cargo de Analista. Portanto, na mesma forma dos outros autores, voltou a exercer função comissionada, já foi devidamente remunerado. Consigno que o exercício das funções comissionadas não está vinculado ao cargo de analista. Para o exercício basta comprovar outros requisitos como formação acadêmica, bons resultados no cargo em que ocupa (inclusive de Técnico). Quanto a autora MARIA MAGALI DE FÁTIMA, ainda que tenha ingressado mediante concurso público, consta ressalva de que foi transposta. De onde se depreende que também não preenchia, à época da transposição, os requisitos mínimos para ser “lotada” no cargo de analista. Não fosse o suficiente, sempre que participou de auditorias esteve subordinada à coordenação de um analista, vale dizer, apenas executava tarefas próprias de Técnico. A exceção de um curtíssimo período em que coordenou a auditoria no INCRA, entre 26 a 30/07/2004. Fato que não comprova desvio de função, na acepção jurídica do termo (condução habitual e reiterada de atividades que extrapolem a designação do cargo que ocupa), ainda que não ocupasse, no mesmo período, algum cargo comissionado. (...) De fato, constam dos autos documentos que demonstram atuações em auditorias especiais, coordenação de equipes, elaboração de relatórios e participação em missões institucionais de destaque nacional, como as Operações ANTÍDOTO e FOX (ID 16455441 - págs. 28-29, 31-32,49-51, 59-60) os quais eram feitos sob supervisão da Chefia, que os assinava conjuntamente com a parte autora. Parte dos autores também ocupou funções comissionadas temporárias, a exceção de MARIA MAGALI DE FÁTIMA que exerceu apenas por curtíssimo período (de 26 a 30/07/2004) (ID 16455441 - Pág. 124). Para caracterização do desvio de função exige-se: (i) exercício habitual e não eventual das funções do cargo diverso; (ii) autonomia funcional e responsabilidade técnica típicas do cargo superior; (iii) Ausência de compatibilidade entre as tarefas exercidas e as atribuições legais do cargo efetivo. Os documentos apresentados pela União, notadamente as INFORMAÇÕES 1515, 1516, 1519, 1520 e 1521, demonstram que todos os servidores envolvidos atingiram a Classe Especial do cargo técnico, cujas atribuições legais incluem atividades de supervisão, coordenação e apoio em auditorias e no controle interno (ID 16455443 - págs. 230-249). As funções efetivamente exercidas consistiram, em sua maioria, em apoio técnico e administrativo, abrangendo a coleta e organização de dados, a elaboração de notas técnicas e outras atividades compatíveis com as competências do cargo. A participação dos servidores em equipes de auditoria, sem que tivessem assumido funções de liderança ou responsabilidade autônoma, não configura desvio de função. Além disso, os dados estatísticos apresentados mostram percentual reduzido de participação em atividades de maior complexidade e ausência de habitualidade no exercício de tarefas incompatíveis com o cargo técnico. Em relação aos períodos em que os recorrentes exerceram funções de chefia, com maior razão impõe-se a negativa de sua pretensão, pois foram remunerados pelas atividades atípicas que exerceram (AC 1001900-86.2017.4.01.3800, Juiz Federal CÉSAR JATAHY FONSECA (CONV.), TRF1 - SEGUNDA TURMA, PJe 29/07/2020; AC 0000738-73.2008.4.01.3805, Desembargador Federal CARLOS AUGUSTO PIRES BRANDÃO, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 19/09/2018; AC 0056462-45.2010.4.01.3400, Juiz Federal CESAR AUGUSTO BEARSI, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 21/03/2018). Aplica-se o entendimento jurisprudencial a seguir transcrito (original sem destaque): PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. DESVIO DE FUNÇÃO NÃO CONFIGURADO. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRÊNCIA. APELO DESPROVIDO. 1. A autora, ocupante do cargo de técnico de finanças e controle do quadro de pessoal da Controladoria Geral da União - CGU, visa ao pagamento das diferenças salariais decorrentes de alegado desvio de função entre os cargos de técnico de finanças e controle e analista de finanças e controle, no período de julho/2009 a maio/2011, bem assim todos os reflexos patrimoniais decorrentes. 2. Afasta-se a preliminar de nulidade da sentença por não restar caracterizado o cerceamento de defesa pelo indeferimento da oitiva de testemunhas, eis que a controvérsia reside em verificar se a situação fática apresentada na inicial representa desvio de função e não em comprovar a prática dos atos alegados. Despicienda a realização da prova oral quando o cotejo das atividades mencionadas pela autora na inicial com as atribuições do cargo em que está investida mostra-se suficiente para a conclusão de inexistência do desvio de função alegado, o qual apenas deve ser reconhecido em situações excepcionais. Não há que se falar em cerceamento de defesa pelo indeferimento de provas desnecessárias. Precedentes desta Corte. (AC 0056607-33.2012.4.01.3400, DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 28/07/2020; AC 0040252-40.2015.4.01.3400, DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 08/06/2020) 3. O desvio de função não é reconhecido, tanto pela doutrina quanto pela jurisprudência, como forma de provimento, originário ou derivado, em cargo público, porquanto é ilegal e inconstitucional. O único reconhecimento que a jurisprudência tem assegurado aos servidores que experimentam tal situação é o pagamento relativo à diferença entre a remuneração do cargo efetivamente exercido pelo servidor e a do cargo que legalmente ocupa, durante o período de exercício de outra função, observada a prescrição quinquenal. 4. As atribuições dos cargos efetivos de técnico de finanças e controle TFC e de analista de finanças e controle - AFC encontram-se previstas na Portaria 1.067, de 02 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública, que assim dispôs acerca das atribuições do TFC na classe especial da carreira, enquadramento em que se encontrava a autora antes de sua aposentadoria: “Supervisionar, coordenar e orientar o controle e execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 5. Na hipótese, da análise da documentação acostada aos autos, observa-se que não restou demonstrado o alegado desvio funcional da autora. As atividades por ela realizadas encontram-se em consonância com as atribuições previstas para o cargo em que está investida, mormente observando-se o previsto para a classe especial do referido cargo. Consoante consta da Informação 00055/2015/ASJUR-CGU/CGU/AGU, a autora atingiu a classe especial em 30.06.2000, momento a partir do qual poderia, inclusive, atuar como coordenadora ou supervisora de equipes. Ademais, considerando-se o período abrangido pela demanda - 15.07.2009 a maio de 2011, tendo em conta a prescrição quinquenal -, a autora esteve no exercício de função comissionada durante a quase totalidade do período, eis que, no lapso temporal de outubro/2004 a abril/2011, ocupou a função de Supervisor da Coordenação-Geral de Contabilidade e Avaliação. 6. O exercício de função comissionada é circunstância em que há remuneração pelo exercício das atribuições atípicas ao cargo efetivo, sem que isso caracterize desvio de função a ser indenizado. Precedente desta Corte. (AC 0026242-98.2009.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL MORAIS DA ROCHA, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 03/10/2023; AC 0050380-95.2010.4.01.3400 / DF, Rel. DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 de 03/08/2016) 7. Apelação desprovida. (AC 0047081-71.2014.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL JOAO LUIZ DE SOUSA, TRF1 - SEGUNDA TURMA, PJe 25/03/2024 PAG.) -- PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. EXERCÍCIO DE ATRIBUIÇÕES DE NÍVEL SUPERIOR. DIFERENÇAS REMUNERATÓRIAS. IMPOSSIBILIDADE. DESVIO DE FUNÇÃO NÃO CONFIGURADO. SENTENÇA MANTIDA. APELAÇÃO NÃO PROVIDA. 1. A questão posta versa sobre a possibilidade de pagamento de diferenças salariais decorrentes de alegado desvio de função entre os cargos de técnico de finanças e controle e o de analista de finanças e controle, bem como todos os reflexos patrimoniais decorrentes. 2. O desvio de função caracteriza-se quando o servidor público se encontra no exercício de atribuições diversas daquelas próprias do cargo público em que fora investido. 3. A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça é no sentido de que, havendo efetiva comprovação do desvio de função do servidor público, faz ele jus ao recebimento de diferenças remuneratórias relativas ao período, mas não tem direito ao reenquadramento. Entendimento cristalizado na Súmula n. 378/STJ: “Reconhecido o desvio de função, o servidor faz jus às diferenças salariais decorrentes”. 4. As atribuições dos cargos efetivos de técnico de finanças e controle TFC e de analista de finanças e controle AFC encontram-se previstas na Portaria n. 1.067, de 02 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública, que assim dispôs acerca das atribuições do TFC na classe especial da carreira, enquadramento em que se encontra a autora: “Supervisionar, coordenar e orientar o controle e execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 5. Na hipótese dos autos, verifica-se que não restou demonstrado o alegado desvio funcional da autora, pois as atividades por ela realizadas se encontram em consonância com as atribuições previstas para o cargo em que foi investida, mormente observando-se o previsto para a classe especial do referido cargo. Consoante consta da Informação n. 00002/2018/CONJUR-CGU/CGU/AGU, (id 332062207, p. 45-60): “o levantamento das atividades desempenhadas pela autora no período reclamado, ficou demonstrado que a servidora MAURA MARIA DO CARMO GOMES participou de equipes de auditoria e fiscalização em ações de controle de média/baixa complexidade, o que se mostra consentâneo com as atividades próprias do cargo de Técnico de Finanças e Controle, segundo a Portaria SEDAP 1.067/88, que disciplina as atribuições dos cargos da Carreira de Finanças e Controle.” 6. Apelação desprovida. (AC 0047090-33.2014.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL ANTONIO OSWALDO SCARPA, TRF1 - NONA TURMA, PJe 25/09/2024) O que se percebe é que os servidores-recorrentes auxiliavam na execução de atividades de auditoria, conforme previsto na Portaria SEDAP 1.067/1988. Tais atividades não podem ser consideradas como privativas do cargo de Analista de Finanças e Controle, pois são tarefas administrativas, de apoio, atividades-meio aptas a viabilizar o funcionamento do órgão. Não está claro, pela documentação colacionada, que ocorreu exercício de função privativa do cargo de nível superior pela parte autora-recorrente. Além disso, todos os servidores já estavam enquadrados cargo de TFC na classe especial para o qual a portaria estabelece as atribuições de: “supervisionar, coordenar e orientar o controle e a execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. Restou demonstrado que a parte autora atuava, majoritariamente, nos setores de apoio às atividades inerentes ao órgão, na forma prevista na legislação que rege a matéria. Ainda que a parte recorrente exerça, em certos momentos, tarefas parecidas ou assemelhadas, é certo que o exercente de cargo superior tem atribuições de maior complexidade, específicas para este cargo. Aplicação subsidiária da súmula vinculante 37, segundo a qual: “Não cabe ao Poder Judiciário, que não tem função legislativa, aumentar vencimentos de servidores públicos sob o fundamento de isonomia”. Deve ser considerado, ainda, que o cargo de Analista de Finanças e Controle exigia formação formal superior ao de Técnico de Finanças e Controle. Tal circunstância deve ser considerada para efeito de remuneração. Desse modo, não merece reforma a sentença recorrida. Honorários advocatícios de sucumbência, quando devidos, na forma da legislação de regência (art. 85 do CPC c/c art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26 do TRF1), observada eventual inexigibilidade (§3º do art. 98 do CPC ou o art. 12 da Lei nº 1.060/1950). Ante o exposto, nego provimento apelação da parte autora. Honorários advocatícios de sucumbência mantidos na forma da sentença recorrida. Sem condenação em honorários recursais porque o recurso é regido pelo CPC/1973, levando-se em consideração a data da sentença e/ou sentença integrativa (art. 5º, XXXVI, da CF/88 c/c Súmula 26 do TRF1). Sem custas (art. 4º, I e II, da Lei 9.289/1996). É o voto. PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO DE REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 RECORRENTE: AMARILDO JOSE LEITE e outros (4) RECORRIDO: UNIÃO FEDERAL EMENTA CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. APELAÇÃO. SERVIDORES PÚBLICOS FEDERAIS. CARGO DE TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ALEGADO DESVIO DE FUNÇÃO. ATIVIDADES DE AUDITORIA. CARGO DE ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. INEXISTÊNCIA DE EXERCÍCIO HABITUAL E AUTÔNOMO DE ATRIBUIÇÕES EXCLUSIVAS DO CARGO SUPERIOR. I. CASO EM EXAME 1. Apelação interposta por servidores públicos federais contra sentença que julgou improcedente o pedido de reconhecimento de desvio de função e o pagamento das diferenças remuneratórias correspondentes. Os apelantes alegaram desempenhar funções de maior complexidade do que as previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle, alegando atividades típicas de Analistas de Finanças e Controle, e pleitearam o pagamento das diferenças salariais. 2. A sentença foi proferida sob a vigência do CPC/1973, de modo que não se aplicam ao presente processo as regras do CPC atual (art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26-TRF1). II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO 3. A questão em discussão consiste em definir se os autores possuem direito ao recebimento de diferenças remuneratórias em razão do alegado desvio de função do cargo de Técnico de Finanças e Controle para o de Analista de Finanças e Controle, sem a correspondente investidura legal. III. RAZÕES DE DECIDIR Mérito 4. A Constituição Federal, em seu art. 37, II, veda a investidura em cargo público sem aprovação em concurso específico, sendo necessário que o desvio de função seja devidamente comprovado para eventual pagamento de diferenças salariais, conforme a Súmula 378 do STJ. 5. A Portaria SEDAP nº 1.067/1988 estabelece que os Técnicos de Finanças e Controle (TFC) exercem atividades de apoio, inclusive em auditorias, não sendo estas exclusivas dos Analistas. Os documentos juntados comprovam que os servidores desempenhavam funções compatíveis com o cargo de Técnico, inclusive na classe especial, em que todos os recorrentes estão enquadrados e cujas atribuições já incluem “supervisionar, coordenar e orientar o controle e a execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 6. As provas dos autos não evidenciam o exercício habitual, autônomo e desvinculado de supervisão das atividades inerentes ao cargo de Analista. A participação em auditorias, inclusive com coordenação eventual, deu-se sob supervisão de superiores hierárquicos, e em parte dos casos, em função de cargos comissionados devidamente remunerados. 7. A jurisprudência do TRF1 é firme no sentido de que o exercício de função comissionada, ainda que envolva tarefas complexas, não configura desvio de função. Não restou demonstrado que os autores tenham desempenhado, de forma habitual e autônoma, atividades exclusivas do cargo de Analista. Precedentes. 8. Aplicação subsidiária da Súmula vinculante 37, segundo a qual: “Não cabe ao Poder Judiciário, que não tem função legislativa, aumentar vencimentos de servidores públicos sob o fundamento de isonomia”. IV. DISPOSITIVO 9. Apelação da parte autora não provida. Honorários advocatícios de sucumbência mantidos na forma da sentença recorrida. ACÓRDÃO Decide a Nona Turma do Tribunal Regional Federal da Primeira Região, por unanimidade, negar provimento à apelação cível, nos termos do voto do Relator. Brasília/DF, data e assinatura eletrônicas. Desembargador Federal EULER DE ALMEIDA Relator

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Processo nº 0023764-20.2009.4.01.3400

ID: 280954344

Tribunal: TRF1 Órgão: Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Classe: APELAçãO CíVEL Nº Processo: 0023764-20.2009.4.01.3400

Data de Disponibilização: 27/05/2025

Polo Ativo:

FREDERICO CARLOS JANZ

Polo Passivo:

Acórdão

Advogados:

JOSE LUIS WAGNER

OAB/RS XXXXXX Desbloquear

JUSTIÇA FEDERAL Tribunal Regional Federal da 1ª Região PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) POLO ATIVO: AMARILDO JOSE LEITE … JUSTIÇA FEDERAL Tribunal Regional Federal da 1ª Região PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) POLO ATIVO: AMARILDO JOSE LEITE e outros REPRESENTANTE(S) POLO ATIVO: JOSE LUIS WAGNER - RS18097-S POLO PASSIVO:UNIÃO FEDERAL RELATOR(A):EULER DE ALMEIDA SILVA JUNIOR PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico APELAÇÃO CÍVEL (198) Nº 0023764-20.2009.4.01.3400 RELATÓRIO O EXMO. SR. DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA (RELATOR): Apelação interposta por servidores públicos federais contra sentença (ID 16455443 - págs. 93-111) que julgou improcedente o pedido de reconhecimento de desvio de função e o pagamento das diferenças remuneratórias correspondentes. Nas razões recursais (ID 16455443 - págs. 115-139), os recorrentes pediram a reforma da sentença e sustentaram, em síntese, que exerciam funções de maior complexidade do que aquelas previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle, desempenhando atribuições típicas dos Analistas de Finanças e Controle. Alegaram, também, que a prova documental anexada aos autos comprova a realização de atividades incompatíveis com o cargo ocupado, o que justificaria o pagamento das diferenças salariais correspondentes. Aduziram que a jurisprudência já reconheceu, em outros casos, a possibilidade de compensação financeira diante do desvio de função. A parte recorrida, União, apresentou contrarrazões (ID 16455443 - Pág. 154-174), nas quais reiterou a tese de que as funções desempenhadas pelos servidores estavam dentro das atribuições previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle. Alegou, ainda, que eventual desvio de função não gera direito à equiparação salarial, sob pena de violação ao artigo 37, II, da Constituição Federal. Além disso, invocou a prescrição quinquenal para eventuais diferenças salariais e sustentou que a ocupação de cargos comissionados pelos recorrentes afastaria a tese de desvio de função. Por fim, solicitou o desprovimento do recurso, com a consequente manutenção da sentença recorrida. Em petição intercorrente os apelantes colacionaram julgado favorável ao seu pleito e reiteraram as alegações antes aduzidas (ID 16455443 - Pág. 178-183). Por sua vez, a União trouxe informações relacionadas às atividades desenvolvidas pelos autores e reforçou o pedido de desprovimento do pedido inicial (IDs 16455443 - págs. 186-249 e 16455444 – págs. 1-3). É o relatório. PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico APELAÇÃO CÍVEL (198) Nº 0023764-20.2009.4.01.3400 VOTO O EXMO. SR. DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA (RELATOR): A sentença foi proferida sob a vigência do CPC/1973, de modo que não se aplicam ao presente processo as regras do CPC atual (art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26-TRF1). O recurso pode ser conhecido, porque presentes os pressupostos recursais (competência do relator e da turma julgadora, tempestividade, adequação, dialeticidade, congruência e observância das normas pertinentes a eventual preparo recursal). Foi processado nos efeitos suspensivo e devolutivo. A questão central da discussão consiste em verificar se os autores possuem direito ao recebimento de diferenças remuneratórias decorrentes do alegado desvio de função do cargo de Técnico de Finanças e Controle (TFC) para o de Analista de Finanças e Controle (AFC), mesmo sem investidura formal no cargo de nível superior. Nos termos do art. 37, inciso II, da Constituição de 1988, a investidura em cargos e empregos públicos de provimento efetivo deve ocorrer, necessariamente, mediante aprovação em concurso público, sendo inconstitucional, consoante Súmula Vinculante nº 43, toda modalidade de provimento que propicie ao servidor investir-se, sem prévia aprovação em concurso público destinado ao seu provimento, em cargo que não integra a carreira na qual anteriormente investido. Apesar do entendimento firmado na Súmula 378-STJ de que, “Reconhecido o desvio de função, o servidor faz jus às diferenças salariais decorrentes”, faz-se indispensável a comprovação de que as atividades exercidas pela parte recorrente são exclusivas dos ocupantes do cargo analista de finanças e controle – AFC, a revelar, assim, o alegado desvio de função. As atribuições dos cargos referidos na presente ação foram definidas na Portaria nº 1.067, de 2 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública (SEDAP) (ID 16455441 - págs. 184-190), nos seguintes termos: DENOMINAÇÃO DO CARGO: ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE DESCRIÇÃO DAS ATRIBUIÇÕES DAS CLASSE DE NÍVEL SUPERIOR Atividades de nível superior, de complexidade e responsabilidade elevadas, compreendendo supervisão, coordenação, direção e execução de trabalhos especializados sobre gestão orçamentária, financeira e patrimonial, análise contábil, auditoria contábil e de programas, assessoramento especializados sobre a gestão orçamentária, financeira e patrimonial, análise contábil, auditoria contábil e de programas, assessoramento especializado em todos os níveis funcionais do Sistema de Controle Interno; orientação e supervisão de auxiliares; análise; pesquisa e perícia dos atos e fatos da administração orçamentária, financeira e patrimonial; interpretação da legislação econômico-fiscal, financeira; de pessoal e trabalhista; supervisão, coordenação c execução dos trabalhos referentes à programação financeira anula e plurianual da União, e ao acompanhamento c avaliação dos recursos alcançados pelos gestores públicos; modernização e informatização da administração financeira do Governo Federal -- DENOMINAÇÃO DO CARGO: TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE DESCRIÇÃO DAS ATRIBUIÇÕES DAS CLASSES DE NÍVEL MÉDIO Atividades de médio grau de complexidade, voltadas para o apoio técnico e administrativo às atribuições inerentes ao cargo de Analista de Finanças e Controle, inclusive às que se relacionem com a realização de serviços de natureza especializada, tais como as de operação de máquinas e equipamentos, de organização e funcionamento de protocolo e de arquivo de documentos A norma de regência não detalhou as atividades que seriam exercidas pelos técnicos de finanças e controle, conferindo a estes o desempenho de atividades gerais de suporte e apoio às atividades do órgão em que exerce as suas funções. Na sentença recorrida constou o seguinte (ID 16455443 - págs. 107-108): (...) Não se trata de mera “lotação”, mas de ocupação de cargo público para o qual o ordenamento jurídico (Constituição Federal, Lei n° 8.112/90 e o então vigente Decreto-Lei n° 2.346/87) impunham e impõe requisitos para investidura no cargo. Os relatórios SIAPE juntados pela União demonstram que AMARILDO JOSÉ LEITE, FREDERICO CARLOS JANS e LUIZ ALBERTO CAVALCANTE DUTRA sequer chegaram a se submeter a um concurso público. Os três ocupavam apenas um cargo em comissão em algum outro órgão público, e foram transpostos para a carreira, ainda que na forma da Lei vigente à época de “reorganização da carreira”, por certo incluídos no cargo de Técnico de Finanças em Controle, porque, na época, ainda que “muito experientes”, não preenchiam os requisitos mínimos para serem “lotados” no cargo de Analista de Finanças e Controle. (...) O autor ODAIR JOSÉ ALVES FRUTUOSO, ainda que tenha ingressado na carreira na condição de concursado, participou de diversas auditorias justamente no período de 2003 a 2006, sendo que desde 17/02/2000, diga-se quando ainda não integrava a carreira de fiscalização e controle, já ocupava função comissionada na CGU, sendo que passou a ser denominado “Chefe de Divisão”, a partir de 25/06/06, por “mudança de nomenclatura. Exonerado do cargo em comissão em 18/08/2006, curiosamente, não participou de mais nenhuma auditoria, comprovada. De onde se depreende que a participação nas auditorias constituía responsabilidade da função comissionada que ocupava (chefe de divisão), e não do cargo de Analista. Portanto, na mesma forma dos outros autores, voltou a exercer função comissionada, já foi devidamente remunerado. Consigno que o exercício das funções comissionadas não está vinculado ao cargo de analista. Para o exercício basta comprovar outros requisitos como formação acadêmica, bons resultados no cargo em que ocupa (inclusive de Técnico). Quanto a autora MARIA MAGALI DE FÁTIMA, ainda que tenha ingressado mediante concurso público, consta ressalva de que foi transposta. De onde se depreende que também não preenchia, à época da transposição, os requisitos mínimos para ser “lotada” no cargo de analista. Não fosse o suficiente, sempre que participou de auditorias esteve subordinada à coordenação de um analista, vale dizer, apenas executava tarefas próprias de Técnico. A exceção de um curtíssimo período em que coordenou a auditoria no INCRA, entre 26 a 30/07/2004. Fato que não comprova desvio de função, na acepção jurídica do termo (condução habitual e reiterada de atividades que extrapolem a designação do cargo que ocupa), ainda que não ocupasse, no mesmo período, algum cargo comissionado. (...) De fato, constam dos autos documentos que demonstram atuações em auditorias especiais, coordenação de equipes, elaboração de relatórios e participação em missões institucionais de destaque nacional, como as Operações ANTÍDOTO e FOX (ID 16455441 - págs. 28-29, 31-32,49-51, 59-60) os quais eram feitos sob supervisão da Chefia, que os assinava conjuntamente com a parte autora. Parte dos autores também ocupou funções comissionadas temporárias, a exceção de MARIA MAGALI DE FÁTIMA que exerceu apenas por curtíssimo período (de 26 a 30/07/2004) (ID 16455441 - Pág. 124). Para caracterização do desvio de função exige-se: (i) exercício habitual e não eventual das funções do cargo diverso; (ii) autonomia funcional e responsabilidade técnica típicas do cargo superior; (iii) Ausência de compatibilidade entre as tarefas exercidas e as atribuições legais do cargo efetivo. Os documentos apresentados pela União, notadamente as INFORMAÇÕES 1515, 1516, 1519, 1520 e 1521, demonstram que todos os servidores envolvidos atingiram a Classe Especial do cargo técnico, cujas atribuições legais incluem atividades de supervisão, coordenação e apoio em auditorias e no controle interno (ID 16455443 - págs. 230-249). As funções efetivamente exercidas consistiram, em sua maioria, em apoio técnico e administrativo, abrangendo a coleta e organização de dados, a elaboração de notas técnicas e outras atividades compatíveis com as competências do cargo. A participação dos servidores em equipes de auditoria, sem que tivessem assumido funções de liderança ou responsabilidade autônoma, não configura desvio de função. Além disso, os dados estatísticos apresentados mostram percentual reduzido de participação em atividades de maior complexidade e ausência de habitualidade no exercício de tarefas incompatíveis com o cargo técnico. Em relação aos períodos em que os recorrentes exerceram funções de chefia, com maior razão impõe-se a negativa de sua pretensão, pois foram remunerados pelas atividades atípicas que exerceram (AC 1001900-86.2017.4.01.3800, Juiz Federal CÉSAR JATAHY FONSECA (CONV.), TRF1 - SEGUNDA TURMA, PJe 29/07/2020; AC 0000738-73.2008.4.01.3805, Desembargador Federal CARLOS AUGUSTO PIRES BRANDÃO, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 19/09/2018; AC 0056462-45.2010.4.01.3400, Juiz Federal CESAR AUGUSTO BEARSI, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 21/03/2018). Aplica-se o entendimento jurisprudencial a seguir transcrito (original sem destaque): PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. DESVIO DE FUNÇÃO NÃO CONFIGURADO. CERCEAMENTO DE DEFESA. INOCORRÊNCIA. APELO DESPROVIDO. 1. A autora, ocupante do cargo de técnico de finanças e controle do quadro de pessoal da Controladoria Geral da União - CGU, visa ao pagamento das diferenças salariais decorrentes de alegado desvio de função entre os cargos de técnico de finanças e controle e analista de finanças e controle, no período de julho/2009 a maio/2011, bem assim todos os reflexos patrimoniais decorrentes. 2. Afasta-se a preliminar de nulidade da sentença por não restar caracterizado o cerceamento de defesa pelo indeferimento da oitiva de testemunhas, eis que a controvérsia reside em verificar se a situação fática apresentada na inicial representa desvio de função e não em comprovar a prática dos atos alegados. Despicienda a realização da prova oral quando o cotejo das atividades mencionadas pela autora na inicial com as atribuições do cargo em que está investida mostra-se suficiente para a conclusão de inexistência do desvio de função alegado, o qual apenas deve ser reconhecido em situações excepcionais. Não há que se falar em cerceamento de defesa pelo indeferimento de provas desnecessárias. Precedentes desta Corte. (AC 0056607-33.2012.4.01.3400, DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 28/07/2020; AC 0040252-40.2015.4.01.3400, DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 08/06/2020) 3. O desvio de função não é reconhecido, tanto pela doutrina quanto pela jurisprudência, como forma de provimento, originário ou derivado, em cargo público, porquanto é ilegal e inconstitucional. O único reconhecimento que a jurisprudência tem assegurado aos servidores que experimentam tal situação é o pagamento relativo à diferença entre a remuneração do cargo efetivamente exercido pelo servidor e a do cargo que legalmente ocupa, durante o período de exercício de outra função, observada a prescrição quinquenal. 4. As atribuições dos cargos efetivos de técnico de finanças e controle TFC e de analista de finanças e controle - AFC encontram-se previstas na Portaria 1.067, de 02 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública, que assim dispôs acerca das atribuições do TFC na classe especial da carreira, enquadramento em que se encontrava a autora antes de sua aposentadoria: “Supervisionar, coordenar e orientar o controle e execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 5. Na hipótese, da análise da documentação acostada aos autos, observa-se que não restou demonstrado o alegado desvio funcional da autora. As atividades por ela realizadas encontram-se em consonância com as atribuições previstas para o cargo em que está investida, mormente observando-se o previsto para a classe especial do referido cargo. Consoante consta da Informação 00055/2015/ASJUR-CGU/CGU/AGU, a autora atingiu a classe especial em 30.06.2000, momento a partir do qual poderia, inclusive, atuar como coordenadora ou supervisora de equipes. Ademais, considerando-se o período abrangido pela demanda - 15.07.2009 a maio de 2011, tendo em conta a prescrição quinquenal -, a autora esteve no exercício de função comissionada durante a quase totalidade do período, eis que, no lapso temporal de outubro/2004 a abril/2011, ocupou a função de Supervisor da Coordenação-Geral de Contabilidade e Avaliação. 6. O exercício de função comissionada é circunstância em que há remuneração pelo exercício das atribuições atípicas ao cargo efetivo, sem que isso caracterize desvio de função a ser indenizado. Precedente desta Corte. (AC 0026242-98.2009.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL MORAIS DA ROCHA, TRF1 - PRIMEIRA TURMA, PJe 03/10/2023; AC 0050380-95.2010.4.01.3400 / DF, Rel. DESEMBARGADORA FEDERAL GILDA SIGMARINGA SEIXAS, PRIMEIRA TURMA, e-DJF1 de 03/08/2016) 7. Apelação desprovida. (AC 0047081-71.2014.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL JOAO LUIZ DE SOUSA, TRF1 - SEGUNDA TURMA, PJe 25/03/2024 PAG.) -- PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PÚBLICO. TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. EXERCÍCIO DE ATRIBUIÇÕES DE NÍVEL SUPERIOR. DIFERENÇAS REMUNERATÓRIAS. IMPOSSIBILIDADE. DESVIO DE FUNÇÃO NÃO CONFIGURADO. SENTENÇA MANTIDA. APELAÇÃO NÃO PROVIDA. 1. A questão posta versa sobre a possibilidade de pagamento de diferenças salariais decorrentes de alegado desvio de função entre os cargos de técnico de finanças e controle e o de analista de finanças e controle, bem como todos os reflexos patrimoniais decorrentes. 2. O desvio de função caracteriza-se quando o servidor público se encontra no exercício de atribuições diversas daquelas próprias do cargo público em que fora investido. 3. A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça é no sentido de que, havendo efetiva comprovação do desvio de função do servidor público, faz ele jus ao recebimento de diferenças remuneratórias relativas ao período, mas não tem direito ao reenquadramento. Entendimento cristalizado na Súmula n. 378/STJ: “Reconhecido o desvio de função, o servidor faz jus às diferenças salariais decorrentes”. 4. As atribuições dos cargos efetivos de técnico de finanças e controle TFC e de analista de finanças e controle AFC encontram-se previstas na Portaria n. 1.067, de 02 de junho de 1988, da Secretaria de Administração Pública, que assim dispôs acerca das atribuições do TFC na classe especial da carreira, enquadramento em que se encontra a autora: “Supervisionar, coordenar e orientar o controle e execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 5. Na hipótese dos autos, verifica-se que não restou demonstrado o alegado desvio funcional da autora, pois as atividades por ela realizadas se encontram em consonância com as atribuições previstas para o cargo em que foi investida, mormente observando-se o previsto para a classe especial do referido cargo. Consoante consta da Informação n. 00002/2018/CONJUR-CGU/CGU/AGU, (id 332062207, p. 45-60): “o levantamento das atividades desempenhadas pela autora no período reclamado, ficou demonstrado que a servidora MAURA MARIA DO CARMO GOMES participou de equipes de auditoria e fiscalização em ações de controle de média/baixa complexidade, o que se mostra consentâneo com as atividades próprias do cargo de Técnico de Finanças e Controle, segundo a Portaria SEDAP 1.067/88, que disciplina as atribuições dos cargos da Carreira de Finanças e Controle.” 6. Apelação desprovida. (AC 0047090-33.2014.4.01.3400, DESEMBARGADOR FEDERAL ANTONIO OSWALDO SCARPA, TRF1 - NONA TURMA, PJe 25/09/2024) O que se percebe é que os servidores-recorrentes auxiliavam na execução de atividades de auditoria, conforme previsto na Portaria SEDAP 1.067/1988. Tais atividades não podem ser consideradas como privativas do cargo de Analista de Finanças e Controle, pois são tarefas administrativas, de apoio, atividades-meio aptas a viabilizar o funcionamento do órgão. Não está claro, pela documentação colacionada, que ocorreu exercício de função privativa do cargo de nível superior pela parte autora-recorrente. Além disso, todos os servidores já estavam enquadrados cargo de TFC na classe especial para o qual a portaria estabelece as atribuições de: “supervisionar, coordenar e orientar o controle e a execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. Restou demonstrado que a parte autora atuava, majoritariamente, nos setores de apoio às atividades inerentes ao órgão, na forma prevista na legislação que rege a matéria. Ainda que a parte recorrente exerça, em certos momentos, tarefas parecidas ou assemelhadas, é certo que o exercente de cargo superior tem atribuições de maior complexidade, específicas para este cargo. Aplicação subsidiária da súmula vinculante 37, segundo a qual: “Não cabe ao Poder Judiciário, que não tem função legislativa, aumentar vencimentos de servidores públicos sob o fundamento de isonomia”. Deve ser considerado, ainda, que o cargo de Analista de Finanças e Controle exigia formação formal superior ao de Técnico de Finanças e Controle. Tal circunstância deve ser considerada para efeito de remuneração. Desse modo, não merece reforma a sentença recorrida. Honorários advocatícios de sucumbência, quando devidos, na forma da legislação de regência (art. 85 do CPC c/c art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26 do TRF1), observada eventual inexigibilidade (§3º do art. 98 do CPC ou o art. 12 da Lei nº 1.060/1950). Ante o exposto, nego provimento apelação da parte autora. Honorários advocatícios de sucumbência mantidos na forma da sentença recorrida. Sem condenação em honorários recursais porque o recurso é regido pelo CPC/1973, levando-se em consideração a data da sentença e/ou sentença integrativa (art. 5º, XXXVI, da CF/88 c/c Súmula 26 do TRF1). Sem custas (art. 4º, I e II, da Lei 9.289/1996). É o voto. PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA PRIMEIRA REGIÃO Gab. 28 - DESEMBARGADOR FEDERAL EULER DE ALMEIDA Processo Judicial Eletrônico CLASSE: APELAÇÃO CÍVEL (198) PROCESSO: 0023764-20.2009.4.01.3400 PROCESSO DE REFERÊNCIA: 0023764-20.2009.4.01.3400 RECORRENTE: AMARILDO JOSE LEITE e outros (4) RECORRIDO: UNIÃO FEDERAL EMENTA CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. APELAÇÃO. SERVIDORES PÚBLICOS FEDERAIS. CARGO DE TÉCNICO DE FINANÇAS E CONTROLE. ALEGADO DESVIO DE FUNÇÃO. ATIVIDADES DE AUDITORIA. CARGO DE ANALISTA DE FINANÇAS E CONTROLE. INEXISTÊNCIA DE EXERCÍCIO HABITUAL E AUTÔNOMO DE ATRIBUIÇÕES EXCLUSIVAS DO CARGO SUPERIOR. I. CASO EM EXAME 1. Apelação interposta por servidores públicos federais contra sentença que julgou improcedente o pedido de reconhecimento de desvio de função e o pagamento das diferenças remuneratórias correspondentes. Os apelantes alegaram desempenhar funções de maior complexidade do que as previstas para o cargo de Técnico de Finanças e Controle, alegando atividades típicas de Analistas de Finanças e Controle, e pleitearam o pagamento das diferenças salariais. 2. A sentença foi proferida sob a vigência do CPC/1973, de modo que não se aplicam ao presente processo as regras do CPC atual (art. 5º, XXXVI, da CF/88 e Súmula 26-TRF1). II. QUESTÃO EM DISCUSSÃO 3. A questão em discussão consiste em definir se os autores possuem direito ao recebimento de diferenças remuneratórias em razão do alegado desvio de função do cargo de Técnico de Finanças e Controle para o de Analista de Finanças e Controle, sem a correspondente investidura legal. III. RAZÕES DE DECIDIR Mérito 4. A Constituição Federal, em seu art. 37, II, veda a investidura em cargo público sem aprovação em concurso específico, sendo necessário que o desvio de função seja devidamente comprovado para eventual pagamento de diferenças salariais, conforme a Súmula 378 do STJ. 5. A Portaria SEDAP nº 1.067/1988 estabelece que os Técnicos de Finanças e Controle (TFC) exercem atividades de apoio, inclusive em auditorias, não sendo estas exclusivas dos Analistas. Os documentos juntados comprovam que os servidores desempenhavam funções compatíveis com o cargo de Técnico, inclusive na classe especial, em que todos os recorrentes estão enquadrados e cujas atribuições já incluem “supervisionar, coordenar e orientar o controle e a execução das atividades voltadas ao Sistema de Controle Interno do Poder Executivo”. 6. As provas dos autos não evidenciam o exercício habitual, autônomo e desvinculado de supervisão das atividades inerentes ao cargo de Analista. A participação em auditorias, inclusive com coordenação eventual, deu-se sob supervisão de superiores hierárquicos, e em parte dos casos, em função de cargos comissionados devidamente remunerados. 7. A jurisprudência do TRF1 é firme no sentido de que o exercício de função comissionada, ainda que envolva tarefas complexas, não configura desvio de função. Não restou demonstrado que os autores tenham desempenhado, de forma habitual e autônoma, atividades exclusivas do cargo de Analista. Precedentes. 8. Aplicação subsidiária da Súmula vinculante 37, segundo a qual: “Não cabe ao Poder Judiciário, que não tem função legislativa, aumentar vencimentos de servidores públicos sob o fundamento de isonomia”. IV. DISPOSITIVO 9. Apelação da parte autora não provida. Honorários advocatícios de sucumbência mantidos na forma da sentença recorrida. ACÓRDÃO Decide a Nona Turma do Tribunal Regional Federal da Primeira Região, por unanimidade, negar provimento à apelação cível, nos termos do voto do Relator. Brasília/DF, data e assinatura eletrônicas. Desembargador Federal EULER DE ALMEIDA Relator

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