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Processo nº 1001846-21.2025.8.26.0564

ID: 331126384

Tribunal: TJSP Órgão: Foro de São Bernardo do Campo - 2ª Vara da Fazenda Pública Classe: Procedimento do Juizado Especial da Fazenda Pública Nº Processo: 1001846-21.2025.8.26.0564

Data de Disponibilização: 22/07/2025

Polo Ativo:

EDSON ESTEVAO DE ALMEIDA

Polo Passivo:

Intimação

Advogados:

TIAGO JOSÉ DOS SANTOS ARUGA

OAB/SP XXXXXX Desbloquear

Processo 1001846-21.2025.8.26.0564 - Procedimento do Juizado Especial da Fazenda Pública - Diárias e Outras Indenizações - Edson Estevao de Almeida - Vistos. Dispensado o relatório completo, nos term… Processo 1001846-21.2025.8.26.0564 - Procedimento do Juizado Especial da Fazenda Pública - Diárias e Outras Indenizações - Edson Estevao de Almeida - Vistos. Dispensado o relatório completo, nos termos do artigo 38, da Lei nº9.099/95, c.c o artigo 27 da Lei nº 12.153/09. Decido. A parte autora é policial militar e busca a condenação do ente público ao pagamento de diárias de diligência, sob a alegação de ter participado de etapa presencial de Curso de Formação de Sargento, no período de 28/10/2019 a 23/03/2020. As diárias de diligência têm previsão no art. 5º da Lei Complementar Estadual nº 731/93, que dispõe sobre os vencimentos e vantagens das carreiras dos policiais civis e militares: Artigo 5º - Os integrantes da Polícia Civil e da Polícia Militar farão jus a diárias, a ajuda de custo e a transporte, observada a legislação aplicável, na forma estabelecida em decreto. Parágrafo único - Os benefícios previstos neste artigo não se incorporam aos vencimentos, não incidindo sobre eles nenhuma outra vantagem de caráter pecuniário. Regulamentando a questão, o Decreto Estadual nº 48.292/2003 dispõe: "Artigo 1º - A concessão de diárias aos servidores da Administração Centralizada e das Autarquias, bem como aos componentes da Polícia Militar do Estado de São Paulo, com o objetivo de indenizar despesas com alimentação e pousada, far-se-á de acordo as disposições deste decreto. § 1º - Observados os princípios da moralidade e do estrito interesse do serviço público, a diária poderá ser concedida ao servidor ou policial militar que se deslocar temporariamente da respectiva sede, no desempenho de suas atribuições,na realização de diligência policial militar ou em missão ou estudo, dentro do País, relacionados com o cargo, a função-atividade, o posto ou a graduação que exerce. § 2.º - Para os fins deste decreto, sede significa o município onde o servidor ou policial militar tem exercício. § 3.º - Não será concedida diária: 1. ao servidor ou policial militar removido ou transferido, durante o período de trânsito; e 2. Quando o deslocamento do servidor ou policial militar constituir exigência permanente do seu cargo, função-atividade, posto ou graduação (...) Artigo 2.º - O valor da diária será calculado com base no valor da Unidade Fiscal do Estado de São Paulo - UFESP, fixado para o primeiro dia útil do mês devido, na seguinte conformidade: I - na importância correspondente a 9 (nove) UFESPs, para: a) ocupantes de cargos e funções-atividades para cujo provimento seja exigido diploma de nível universitário ou habilitação profissional correspondente; b) ocupantes de cargos e funções-atividades de direção; c) componentes da Polícia Militar do Estado de São Paulo, ocupantes de postos de Coronel PM a Aspirante a Oficial PM; II - na importância correspondente a 7 (sete) UFESPs, para: a) ocupantes de cargos e funções-atividades não abrangidos pelo inciso anterior; b) componentes da Polícia Militar do Estado de São Paulo, ocupantes de graduações de Subtenente PM a Aluno Oficial 1. CFO. Artigo 3.º - Quando o deslocamento do servidor ou policial militar se der para uma das localidades a seguir mencionadas, o valor da diária, apurado na forma do artigo anterior, será acrescido da importância que lhe corresponder a: I - 100% (cem por cento), nos deslocamentos para o Distrito Federal ou Manaus -AM; II - 80% (oitenta por cento), nos deslocamentos para São Paulo - SP, Rio de Janeiro - RJ, Recife - PE, Belo Horizonte - MG, Porto Alegre - RS, Belém - PA,Fortaleza - CE ou Salvador - BA; III - 70% (setenta por cento), nos deslocamentos para as demais capitais de Estados; IV - 50% (cinqüenta por cento), nos deslocamentos para municípios com população igual ou superior a 200.000 (duzentos mil) habitantes, desde que distantes pelo menos 70 kms (setenta quilômetros) do município-sede de exercício do servidor ou policial militar."(g.n) Ainda de de acordo como Decreto nº 48.292/2003, já com a alteraçãopromovida pelo Decreto nº 49.878/2005: Artigo 5.º - As diárias serão concedidas por dia de deslocamento do servidor ou policial militar do respectivo município-sede de exercício nos termos do § 1.º do artigo 1.º deste decreto. § 1.º - Será concedida diária integral quando o deslocamento exigir pernoite fora da sede. § 2.º - Nas seguintes situações, serão concedidas diárias parciais com valores correspondentes às porcentagens a seguir indicadas, aplicadas sobre a importância apurada na forma do artigo 2º, com os acréscimos de que tratam os artigos 3º e 4º deste decreto, quando for o caso: 1. 50% (cinqüenta por cento), quando: a) fornecido alojamento ou outra forma de pousada, em próprio do Estado ou de outro órgão ou entidade da Administração Pública; ou b) fornecida pela Administração Pública a alimentação; 2. para indenizar despesas com alimentação quando o deslocamento não exigir pernoite fora da sede: a) 40% (quarenta por cento), quando o período de deslocamento for igual ou superior a 12 (doze) horas; b) 20% (vinte por cento), quando o período de deslocamento for igual ou superiora 6 (seis) horas e inferior a 12 (doze) horas. 3. para indenizar despesas com alimentação no dia de retorno à sede do servidor ou policial militar: a) 40% (quarenta por cento), quando a chegada de regresso à sede ocorrer a partir das 19 (dezenove) horas; b) 20% (vinte por cento), quando a chegada de regresso à sede ocorrer a partir das 13 (treze) horas e antes das 19 (dezenove) horas. § 3.º - Para os fins da concessão das diárias parciais de que trata o item 2 do parágrafo anterior será considerado o horário da partida e o da chegada de regresso à sede do servidor ou do policial militar. § 4.º - Não será concedida diária quando fornecidos alojamento, ou outra forma de pousada, e alimentação pela Administração Pública. Portanto também há previsão de diárias parciais, e seu valor é variável, de acordo com o tempo de deslocamento e com o recebimento de auxílio alimentação e alojamento. A requerida reconhece a validade da norma, mas sustenta, no caso da parte autora, ser indevido o pagamento de diárias. Isso porque foi movimentado de uma OPM para outra na condição de adido. Todavia, tal argumento não comporta acolhimento. Por ser uma movimentação meramente provisória, é certo que foi mantido o vínculo à OPM de origem durante o período de trânsito, razão pela qual a adição não tem o condão de afastar o direito às diárias, tanto que houve o retorno para a região de origem. Frisa-se que a adição não se confunde com a transferência, sendo o ato através do qual o policial militar fica vinculado temporariamente a outra OPM, sem ocupar vaga prevista no QPO, para frequência de curso ou estágio de duração superior a 30 (trinta) dias, exercício de função ou missão específica compatível com seu posto ou graduação, ou ainda, para controle da situação funcional do agregado (artigo 7º, III, da Instrução para a Movimentação de Policiais Militares I-2-PM). Durante o período em que a parte autora participou do Curso de Formação de Sargentos, a sua localidade de exercício foi alterada para a Cidade de São Paulo e, com isso, segundo a requerida, não ocorreu o fato motivador do pagamento de diária pleiteada, qual seja, o deslocamento temporário para fora da respectiva sede. Entretanto, o deslocamento do autor não se identifica com a hipótese do adido. No caso, para a hipótese de mudança de sede, como ocorrido, há previsão legal do pagamento da ajuda de custo específica, nos termos do artigo 1º, incisos VI e VII, do Decreto 39.168/94 Artigo 1.º - O policial militar, quando tiver de se remover de um município para outro, excetuada a hipótese de conveniência própria, terá direito a ajuda de custo prevista no Artigo 5.º da Lei Complementar n. 731, de 26 de outubro de 1993, para atender despesas de mudança e instalação, nos seguintes casos: I - transferência de Organização Policial Militar OPM; II - classificação por efeito de promoção reversão ao serviço ativo, declaração de Aspirante-a-Oficial ou conclusão de curso de formação; III - adição a outra Organização Policial Militar - OPM, desde que tal situação não lhe proporcione outra vantagem pecuniária; IV - cessação da adição com retorno à Organização Policial Militar -OPM de origem; V - designação para frequentar curso ou estágio de natureza policial militar de interesse da corporação, dentro ou fora doEstado, com duração superior a 30(trinta) dias; VI - missão policial militar, dentro ou fora do Estado, por tempo superior a 30 (trinta) dias; VII - designação para substituir em outra Organização Policial Militar, por período igual ou superior a 30 (trinta) dias consecutivos; VIII - mudança da sede da Organização Policial Militar OPM". A simples participação do policial militar no Curso de Formação de Sargentos não altera sua localidade de exercício para a sede da escola enquanto houver apenas vinculação temporária (adição) do policial à unidade, na forma do que dispõe o artigo 7º, inciso III das Instruções para Movimentação de Policiais Militares. Registre-se ainda que o decreto de regência não exige a comprovação dos gastos despendidos para o deslocamento do servidor, tanto que, para a indenização das despesas, a norma estabelece que o valor da diária será calculado com base no valor da Unidade Fiscal do Estado deSão Paulo - UFESP, ou seja, se utiliza de um parâmetro genérico. Tampouco pode configurar óbice ao direito reclamado eventual inobservância do prazo do requerimento administrativo, sob pena de se configurar enriquecimento sem causa da Administração Pública. Assim sendo, a parte autora faz jus ao pagamento das diárias, a ser calculada com base nos retro citados artigos 2º e 5º, do Decreto nº 48.292/2003. Se o caso, as diárias deverão ser acrescidas dos percentuais previstos no art. 3º, de aludido decreto. De outro lado, deve ser observada a limitação constante no art. 8º do Decreto n º49.878/2005, segundo a qual: Nenhum servidor ou policial militar poderá perceber, a título de diárias, quantia superior a 50% (cinquenta por cento) de sua retribuição mensal, por estar de acordo com os princípios da razoabilidade e moralidade administrativa. Quanto a este artigo, devem ser excluídas apenas as verbas de natureza indenizatória. Não há menção no artigo quanto à exclusão da base de cálculo de verbas de natureza pro labore faciendo, que são mantidas na base de cálculo das diárias. Além disso, o pagamento é cabível apenas em relação aos dias úteis, devendo ser descontada a importância recebida a título de ajuda de custo para alimentação e/ou abono de transferência, nos termos do Pedido de Uniformização de Interpretação de Lei (PUIL) nº 0000129-78.2022.8.26.9008: Há direito ao recebimento de diárias de diligência, referentes à frequência em Curso de Formação de Sargentos em local diverso da lotação de origem. Essa possibilidade pressupõe que seja descontado o valor pago a título de ajuda de custo e/ou abono de transferência. Não será concedida diária quando fornecidos alojamento ou outra forma de pousada e alimentação pela Administração Pública, observando-se o limite estatuído no art. 8º do Decreto nº 48.292/03, pois segundo ele, nenhum servidor ou policial militar poderá perceber, a título de diárias, quantia superior a 50% (cinquenta por cento) de sua retribuição mensal.(g.n) Nesse sentido: RECURSO INOMINADO - Indenização - Policial Militar - Estado de São Paulo - Pagamento de diárias de diligência no período de Curso de Formação de Sargentos (21/08/2023 a 01/03/2024) - Sentença de procedência - Recurso do réu - Acolhimento parcial - Deslocamento temporário do servidor que justifica o pagamento de diárias para indenizar despesas com pousada - Ausência do fornecimento de alojamento - Indenização parcial devida (50%) nos termos do art.5º, §2º, do Decreto nº 48.292/03 - Consideração apenas dos dias úteis e de frequência presencial - Observância ao teto previsto no art. 8º do Decreto nº48.292/03 - PUIL nº 0000129-78.2022.8.26.9008 - Precedente - Sentença parcialmente reformada - RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. (TJSP; Recurso Inominado 1025639-04.2024.8.26.0053; Relator(a): Claudia SarmentoMonteleone - Colégio Recursal; Órgão julgador: 7ª Turma Recursal de Fazenda Pública; Data do julgamento: 30/11/2024; Data de publicação: 30/11/2024). DIREITO ADMINISTRATIVO - Policial Militar - Pretensão ao pagamento de diárias pelo período de frequência no Curso Superior de Formação de Sargentos, em localidade diversa da lotação de origem - Admissibilidade - Inteligência dos arts. 5º da Lei Complementar 731/96, e 5º do Decreto Estadual 48.292/03,respeitado o teto trazido em seu art. 8º, com desconto de eventual importância recebida a título de ajuda de custo (abono de transferência), descontando-se, também, os finais de semana em seu cômputo e os dias de feriados nacionais e estaduais em que não houve expediente nas repartições públicas, nos quais a parte autora não compareceu ao curso - Fornecimento de alimentação que reduz o benefício em 50%, à luz do disposto no artigo 5º, §2º, 1, "b", com nova redação dada pelo Decreto nº 49.878/2005 Recurso parcialmente provido. (TJSP; Recurso Inominado 1004653-04.2024.8.26.0320; Relator(a): Ricardo Hoffmann - ColégioRecursal; Órgão julgador: 3ª Turma Recursal de Fazenda Pública; Data do julgamento: 09/12/2024; Data de publicação: 09/12/2024). RECURSO INOMINADO. Policial Militar. Participação em Curso de Formaçãode Sargentos. Deslocamento para município diverso da lotação de origem. Pretensão de recebimento de diárias de diligência pelo período de frequência ao curso. Admissibilidade. Frequência do curso de formação como adido não constitui exigência permanente do cargo, mas sim temporária, retornando-se à lotação de origem após o término. Ausência de fornecimento de alojamento que enseja o pagamento de diárias. Entendimento fixado em PUIL n. 025 (Autos n.0000129-78.2022.8.26.9008). Valores pagos a título de ajuda de custo e abono de transferência devem ser deduzidos das diárias de diligência, sob pena de "bis inidem" e enriquecimento ilícito do servidor. Sentença de procedência mantida, como bservação. Recurso não provido. (TJSP; Recurso Inominado 1025289-06.2022.8.26.0564; Relator(a): José Evandro Mello Costa - Colégio Recursal; Órgão julgador: 1ª Turma Recursal de Fazenda Pública; Data do julgamento: 03/12/2024; Data de publicação: 03/12/2024) No caso dos autos, foi verificado que o autor não recebeu alojamento, mas houve fornecimento de alimentação. Deste modo, o pagamento da diária sofre a redução de 50%, prevista no artigo 5º , letra "b" do Decreto nº 48.292/2003. Por fim, não se pode perder de vista que, na hipótese, não incide a exceção prevista no artigo 144 § 2º, da Lei Complementar Estadual nº 10.261/68, no sentido de que não caberá a concessão de diária quando o deslocamento de funcionário constituir exigência permanente do cargo ou função, porquanto o deslocamento ocorrera, no interesse da Administração, para a participação de forma temporária em Operação específica. Isso posto, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTE o pedido inicial, com resolução do mérito, com fulcro no artigo 487, inciso I, do Código de Processo Civil, para condenar a ré ao pagamento das diárias de viagem no período citado na petição inicial (curso de formação de sargentos), observando os dias úteis e a forma de cálculo prevista nos artigos 2º, 5º (redução de 50%) e 8º, do Decreto nº 48.292/2003, aplicando, se o caso, o acréscimo dos percentuais previstos no artigo 3º, do mesmo Decreto, descontando-se o montante pago a título de abono de transferência/ajuda de custo. Sobre a importância devida, apurada em cumprimento de sentença, não incide imposto de renda e desconto previdenciário, dada sua natureza indenizatória. Considerando que a citação é posterior à EC 113/2021, até a citação deverá ser aplicado como índice de correção monetária o IPCA e, após a citação exclusivamente a taxa SELIC. A correção monetária tem como termo inicial a competência em que a verba deveria ter sido paga. Sem custas e honorários advocatícios, na forma do artigo 54 da Lei nº 9.099/95. Não havendo interposição de recurso inominado, com o trânsito em julgado, arquivem-se os autos com as cautelas de praxe. P.R.I. - ADV: TIAGO JOSÉ DOS SANTOS ARUGA (OAB 326370/SP)

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Caixa De Previdência Dos Funcionários Do Banco Do Brasil Previ x Vania Maria Marques Heidor

ID: 293010802

Tribunal: TJSP Órgão: Foro de São Bernardo do Campo - 2ª Vara Cível Classe: PROCEDIMENTO COMUM CíVEL Nº Processo: 1004653-14.2025.8.26.0564

Data de Disponibilização: 09/06/2025

Polo Ativo:

CAIXA DE PREVIDêNCIA DOS FUNCIONáRIOS DO BANCO DO BRASIL PREVI

Polo Passivo:

VANIA MARIA MARQUES HEIDOR

Intimação

Advogados:

RICHARD FLOR

OAB/SP XXXXXX Desbloquear

GILBERTO RODRIGUES DE FREITAS

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CELSO FERRAREZE

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Processo 1004653-14.2025.8.26.0564 - Procedimento Comum Cível - Previdência privada - Caixa de Previdência dos Funcionários do Banco do Brasil PREVI - Vania Maria Marques Heidor - Vistos. CAIXA DE … Processo 1004653-14.2025.8.26.0564 - Procedimento Comum Cível - Previdência privada - Caixa de Previdência dos Funcionários do Banco do Brasil PREVI - Vania Maria Marques Heidor - Vistos. CAIXA DE PREVIDÊNCIA DOS FUNCIONÁRIOS DO BANCO DO BRASIL PREVI ajuizou a presente ação de cobrança contra VANIA MARIA MARQUES HEIDOR, alegando, em síntese, necessidade de recomposição da reserva matemática adicional do benefício de previdência complementar da ré, cuja majoração decorreu de decisão proferida em ação trabalhista. Alega que, em razão do regime atuarial e do mutualismo que regem os planos de previdência complementar fechada, é imprescindível o aporte adicional correspondente à majoração do benefício. Assevera que qualquer alteração no compromisso do plano deve ser precedida do devido custeio atuarial (recomposição da reserva matemática). E ainda que qualquer revisão de benefício já concedido sem a prévia e integral recomposição na reserva matemática gera um impacto extremamente danoso no Plano de Benefícios, a ser suportado por toda a massa de participantes, diante do princípio do mutualismo. Afirma que não existe a hipótese da Previ pagar pelo desequilíbrio causado no Plano 1, uma vez que, como Entidade Fechada de Previdência Complementar, por força legal, não possui patrimônio próprio e finalidade lucrativa, sendo mera administradora do patrimônio previdenciário de terceiros, de modo que esta responsabilidade (de pagar, após a concessão, pela majoração do benefício de participante decorrente de decisão judicial) sempre recairá sobre o patrimônio que a gestora do fundo administra, ou seja, sobre o esforço contributivo do conjunto dos demais Participantes e Assistidos do plano. Assim, diante da própria natureza dessa relação previdenciária (mutualista), o ônus e o bônus sempre serão revertidos aos filiados do plano. (fls. 14). Invoca o quanto discutido nos julgados de recursos repetitivos correspondentes aos temas 1021 e 955 do STJ. Pleiteia, pois, a condenação da ré para recompor a reserva matemática adicional necessária a garantir o pagamento do benefício majorado por determinação judicial intentada por ela perante a Justiça Trabalhista, atualizada até a data de seu efetivo pagamento. Inicial com documentos (fls. 01/281 e 286/290). A ré, citada, apresentou contestação a fls. 295/329. Preliminarmente arguiu incompetência da Justiça Estadual, falta de interesse processual, existência de cosia julgada. Pleiteou chamamento ao processo do Banco do Brasil, na condição de patrocinador da previdência complementar, alegando, pois, legitimidade passiva. Impugna o protesto antipreclusivo realizado pela autora, requerendo afastamento da interrupção da prescrição. Alega ainda prescrição quinquenal, a contar a partir do trânsito em julgado da reclamatória trabalhista, ocorrida em 01/02/2004. Quanto ao mérito, sustenta inexistência de fundamento contratual para a cobrança, argumentando que a recomposição da reserva matemática não se submete ao princípio da paridade contributiva. Traz que seu empregador na época, Banco do Brasil S/A, foi condenado pela Justiça Trabalhista a bancar a integração da complementação de aposentadoria do plano de previdência privada, em razão da inclusão do valor de gratificação de função de caixa na base de cálculo do salário. Logo, defende que qualquer aporte a ser realizado deve ser suportado pela patrocinadora Banco do Brasil, pois a única responsável pelo recolhimento indevido a época certa. Defende que não são aplicáveis ao caso em comento as teses discutidas nos temas 1021 e 955 do STJ. Pugna pela improcedência. Subsidiariamente, em caso de procedência, pleiteia que a imposição à ré da recomposição da reserva matemática deve se limitar a 50%, observando o regulamento da entidade de previdência complementar. Houve réplica (fls. 333/351). As partes, instadas, pleitearam pela produção de prova pericial atuarial e documental (fls. 355/357 e 358/360). É O RELATÓRIO. FUNDAMENTO E DECIDO. 1. Indefiro os benefícios da Justiça Gratuita à ré, pois o benefício da gratuidade judiciária deve ser concedido a quem é, de fato, hipossuficiente. Vale destacar que a Lei n. 1.060/50 possibilita ao julgador, em caso de dúvida fundada, vincular a concessão do benefício a ato comprobatório da condição afirmada, mas, a contrario senso, se já houver indícios da suficiência econômica daquele que pleiteia o benefício, poderá indeferido desde logo. Observa-se que a ré não fez qualquer prova da miserabilidade alegada, o que, aliado ao considerável valor auferido mensalmente à título de aposentadoria, como é possível observar dos extratos juntados pela autora a fls. 276/280, cujo valor mensal fica na média de R$ 11.000,00. É também significativa a contratação de advogado particular, com dispensa do auxílio da Defensoria; o que, aliado à ausência de qualquer menção de elevados gastos mensais comprovados, demonstra que não faz jus ao benefício, o qual fica expressamente indeferido. 2. Preliminares 2.1. Ausência de Interesse Processual A ré sustenta que a pretensão é desprovida de interesse de agir, pois a incorporação de verbas salariais ao benefício complementar foi reconhecida judicialmente em ação trabalhista e efetivada sem condicionantes. Tal argumento não procede. O interesse processual decorre da tríade utilidade, necessidade e adequação. A autora postula pretensão juridicamente possível, apta a produzir efeitos patrimoniais. Ainda que o benefício tenha sido majorado por força de decisão da Justiça do Trabalho, a presente demanda tem objeto distinto: não visa rever a decisão trabalhista, mas apurar se houve desequilíbrio atuarial e, sendo o caso, responsabilizar a beneficiária por parcela do custo. Trata-se de causa de pedir autônoma, fundada em normas próprias da previdência privada. Rejeita-se, pois, a preliminar de falta de interesse processual. 2.2. Coisa Julgada A defesa alega que a ação estaria atingida pela coisa julgada, pois os efeitos da majoração do benefício já teriam sido apreciados na decisão trabalhista. A tese igualmente não merece acolhimento. O instituto da coisa julgada exige identidade entre partes, causa de pedir e pedido. A sentença trabalhista proferida analisou a relação empregatícia e reconheceu diferenças salariais com efeitos sobre o benefício complementar. A presente ação, por sua vez, discute a eventual obrigação da participante em recompor a reserva atuarial após o trânsito em julgado daquela decisão. Não há identidade de pedidos nem de causa de pedir. Afasta-se, portanto, a alegação de coisa julgada. 2.3. Prescrição A ré invoca a prescrição quinquenal, alegando que o trânsito em julgado da reclamatória trabalhista ocorreu há mais de vinte anos, e que o protesto judicial manejado pela autora não teria eficácia para interromper o prazo. Igualmente a tese não se sustenta. Isso porque há jurisprudência consolidada no sentido de que se aplica a prescrição quinquenal às ações de natureza previdenciária complementar. Trata-se, todavia, de benefício de trato sucessivo. O marco inicial da contagem do prazo, no caso, deve considerar a data em que a autora teve ciência dos reflexos financeiros da decisão trabalhista sobre o benefício da ré. Além disso, o protesto judicial protocolado em 2020 (fls. 62/125) produziu efeitos interruptivos válidos. Rejeita-se, pois, a prescrição. 2.4. Incompetência da Justiça Comum A ré sustenta que, sendo o ponto de partida da controvérsia a condenação proferida pela Justiça do Trabalho, esta seria a jurisdição competente para dirimir eventual controvérsia relativa ao custeio. Sem razão, porém. A matéria tratada na presente ação é própria do direito civil e securitário, envolvendo contrato de previdência privada. O STJ, ao julgar o Recurso Especial nº 1.370.191/RJ sob o rito dos repetitivos (Tema 955), firmou a competência da Justiça Comum para dirimir litígios entre participante e entidade fechada de previdência privada sobre o valor ou composição do benefício, mesmo que haja reflexos decorrentes de decisão trabalhista. Portanto, rejeita-se também a preliminar de incompetência do Juízo. 2.5. Ilegitimidade Passiva A ré alega não possuir legitimidade para figurar no polo passivo, sob o argumento de que a responsabilidade por eventual recomposição da reserva seria exclusiva do patrocinador. Tal argumento não procede. A legitimidade passiva decorre da titularidade da relação jurídica controvertida. Sendo a ré beneficiária da majoração do benefício complementar, e sendo esta a origem do alegado desequilíbrio atuarial, é parte legítima para figurar na lide, sem prejuízo de eventual ação regressiva contra o patrocinador, se cabível. Rejeita-se a preliminar de ilegitimidade passiva. Pelas mesmas razões não há que se falar em chamamento ao processo do Banco do Brasil, ficando este expressamente rejeitado. Aliás, Inaplicável o chamamento ao processo nos moldes do art. 130 do CPC. 3. Conheço diretamente da demanda, nos termos do artigo 355, inciso I, do Código de Processo Civil. No caso dos autos, é desnecessária a dilação probatória, porquanto as alegações controvertidas encontram-se elucidadas pela prova documental, não tendo o condão a prova pericial de trazer quaisquer esclarecimentos relevantes para seu deslinde. É sabido que, nos termos do art. 370, parágrafo único, do CPC, o Juiz poderá indeferir a prova que considerar desnecessária. A controvérsia posta nos autos não depende de expertise atuarial, pois o cerne da discussão está na existência ou não de obrigação contratual da participante de arcar com reserva matemática adicional após decisão judicial trabalhista. A controvérsia nos autos não é técnica, mas jurídica: trata-se de apurar se há fundamento contratual, legal ou regulamentar que autorize a PREVI a exigir da ré, de forma direta, o aporte da diferença atuarial. Se ausente o dever jurídico de pagar, a apuração do quantum torna-se irrelevante. Em outras palavras, não se discute quanto seria devido, mas se é devido. Sendo a questão eminentemente jurídica, a produção da prova técnica não contribuirá para o deslinde do feito. Eventualmente sua necessidade surgirá em sede de liquidação de sentença. 4. Do mérito A controvérsia está em saber se a ré, ao obter majoração de seu benefício de aposentadoria complementar por decisão judicial trabalhista, tem o dever de arcar com o correspondente valor de recomposição da reserva matemática, em razão da ausência de prévio custeio. Nos termos da Lei Complementar nº 109/2001, que rege o regime de previdência complementar, os planos devem observar os princípios da constituição de reservas, do equilíbrio atuarial e da solidariedade entre participantes e assistidos. Ao determinar o aumento de benefício sem a correspondente fonte de custeio, há desequilíbrio no plano, o qual repercute negativamente sobre o conjunto de participantes. O mutualismo exige que os ganhos e os custos sejam partilhados, mas sem injusta transferência do ônus a terceiros. Pois bem. A matéria referente à inclusão nos cálculos dos proventos de complementação de aposentadoria, de verbas reconhecidas pela Justiça Trabalhista, foi assim definida pelo Superior Tribunal de Justiça em sede de recurso repetitivo: RECURSO ESPECIAL REPETITIVO. DIREITO CIVIL. PREVIDÊNCIA PRIVADA. VERBAS REMUNERATÓRIAS. RECONHECIMENTO PELA JUSTIÇA TRABALHISTA. INCLUSÃO NOS CÁLCULOS DE PROVENTOS DE COMPLEMENTAÇÃO DE APOSENTADORIA. IMPOSSIBILIDADE. AUSÊNCIA DE PRÉVIO CUSTEIO. MODULAÇÃO DE EFEITOS DA DECISÃO. POSSIBILIDADE DE RECÁLCULO DO BENEFÍCIO EM AÇÕES JÁ AJUIZADAS. AMPLIAÇÃO DA TESE FIRMADA NO TEMA REPETITIVO N. 955/STJ. CASO CONCRETO. RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE PROVIDO. 1. Teses definidas para os fins do art. 1.036 do CPC/2015 a) "A concessão do benefício de previdência complementar tem como pressuposto a prévia formação de reserva matemática, de forma a evitar o desequilíbrio atuarial dos planos. Em tais condições, quando já concedido o benefício de complementação de aposentadoria por entidade fechada de previdência privada, é inviável a inclusão dos reflexos de quaisquer verbas remuneratórias reconhecidas pela Justiça do Trabalho nos cálculos da renda mensal inicial dos benefícios de complementação de aposentadoria." b) "Os eventuais prejuízos causados ao participante ou ao assistido que não puderam contribuir ao fundo na época apropriada ante o ato ilícito do empregador poderão ser reparados por meio de ação judicial a ser proposta contra a empresa ex-empregadora na Justiça do Trabalho." c) "Modulação dos efeitos da decisão (art. 927, § 3º, do CPC/2015): nas demandas ajuizadas na Justiça comum até 8/8/2018 (data do julgamento do REsp n. 1.312.736/RS - Tema repetitivo n. 955/STJ) - se ainda for útil ao participante ou assistido, conforme as peculiaridades da causa -, admite-se a inclusão dos reflexos de verbas remuneratórias, reconhecidas pela Justiça do Trabalho, nos cálculos da renda mensal inicial dos benefícios de complementação de aposentadoria, condicionada à previsão regulamentar de que as parcelas de natureza remuneratória devam compor a base de cálculo das contribuições a serem recolhidas e servir de parâmetro para o cômputo da renda mensal inicial do benefício, e à recomposição prévia e integral das reservas matemáticas com o aporte, a ser vertido pelo participante, de valor a ser apurado por estudo técnico atuarial em cada caso." d) "Nas reclamações trabalhistas em que o ex-empregador tiver sido condenado a recompor a reserva matemática, e sendo inviável a revisão da renda mensal inicial da aposentadoria complementar, os valores correspondentes a tal recomposição devem ser entregues ao participante ou assistido a título de reparação, evitando-se, igualmente, o enriquecimento sem causa da entidade fechada de previdência complementar." 2. Caso concreto a) Inexiste afronta ao art. 1.022 do CPC/2015 quando o acórdão recorrido pronuncia-se, de forma clara e suficiente, acerca das questões suscitadas nos autos, manifestando-se sobre todos os argumentos que, em tese, poderiam infirmar a conclusão adotada pelo Juízo. b) O acórdão recorrido, ao reconhecer o direito da parte autora de incluir em seu benefício o reflexo das verbas reconhecidas pela Justiça do Trabalho, sem o aporte correspondente, dissentiu, em parte, da orientação ora firmada. 3. Recurso especial parcialmente provido. (REsp nº 1.778.938/SP, Relator Ministro Antonio Carlos Ferreira, Segunda Seção, julgado em 28.10.2020, DJe de 11.12.2020). Veja-se que firmou o Superior Tribunal de Justiça entendimento no sentido de que nas demandas ajuizadas na Justiça comum até 08.08.2018 (data do julgamento do REsp nº 1.312.736/RS - Tema repetitivo nº 955/STJ), se ainda for útil ao participante ou assistido, conforme as peculiaridades da causa, admite-se a inclusão dos reflexos de tais verbas nos cálculos da renda mensal inicial dos benefícios de previdência privada, condicionada à previsão regulamentar de que as parcelas de natureza remuneratória devam compor a base de cálculo das contribuições a serem recolhidas e servir de parâmetro para o cômputo da renda mensal inicial do benefício, e à recomposição prévia e integral das reservas matemáticas com o aporte, a ser vertido pelo participante, de valor a ser apurado por estudo técnico atuarial em cada caso. Na hipótese dos autos, tem-se que a ação fora proposta em 2025, mas na esfera trabalhista em 2000 em data anterior, portanto, ao julgamento do recurso supramencionado, cabendo a discussão da inclusão das verbas reconhecidas na esfera trabalhista e seus reflexos. Nos termos do Regulamento do Plano de Benefícios em análise, a falta de pagamento oportuno e devido das quantias devidas e seus reflexos, durante a vigência do contrato de trabalho, reduziu o salário real de contribuição, que consiste na base mensal de incidência das contribuições, e, por consequência, diminuiu o valor do salário real de benefício, utilizado como parâmetro para apurar-se a renda mensal inicial do benefício de suplementação recebido pela ré. Importante salientar que houve condenação ao patrocinador na esfera trabalhista para incluir o custeio da diferença de complementação de aposentadoria pela inclusão do valor da gratificação de função de caixa na base de cálculo do salário de participação que serve para aferição do salário real de benefício, parcelas vencidas e vincendas até efetiva inclusão na folha de pagamento mensal (vide fls. 95). O que se discute na lide é a respeito da reserva matemática de tal complementação. A propósito, reserva matemática é o que garante que haja recursos suficientes no futuro para o pagamento dos benefícios prometidos aos participantes e assistidos do plano de previdência complementar fechada, como no caso em comento. Trata-se, portanto, de um fundo individualizado, calculado com base nas contribuições vertidas e no valor esperado do benefício. E, embora a ré tenha obtido na Justiça do Trabalho o reconhecimento de verbas salariais que impactaram o valor de sua aposentadoria complementar paga pela PREVI, e por consequência, teve seu benefício mensal majorado; é fato que essa majoração não foi precedida do aporte adicional correspondente à nova expectativa de pagamento, o que gerou um desequilíbrio no plano previdenciário. Assim, a reserva matemática adicional refere-se ao valor que a ré deveria ter aportado ao plano para compensar o aumento de seu benefício, de forma a não transferir esse custo à coletividade dos demais participantes. Portanto, a ausência de recomposição da reserva pela beneficiária fere o princípio da equivalência entre contribuição e benefício (paridade contributiva), representando um enriquecimento sem causa e onerando indevidamente os demais integrantes do plano, o que contraria os fundamentos técnicos e jurídicos da previdência complementar fechada. Considerando tais apontamentos, acrescenta-se que a sentença trabalhista consignou que nada foi disciplinado no sentido de que a responsabilidade do encargo do empregado fosse transferida para o empregador. Apenas a obrigação pela arrecadação (vide fls. 89). No presente caso, verifica-se que a ré foi a única favorecida com a majoração do benefício, sem que tenha havido aporte da reserva matemática correspondente. O custeio não pode ser transferido à PREVI, entidade sem fins lucrativos, que atua como mera gestora do fundo de pensão, tampouco aos demais participantes do plano. A responsabilidade pelo aporte é pessoal e direta da beneficiária da vantagem, evitando-se assim enriquecimento sem causa às expensas da coletividade. Mas não exclusiva dela. Anote-se, pois, que o pagamento de todo e qualquer benefício de previdência complementar está sujeito ao prévio custeio, princípio básico desse sistema, nos termos da Lei Complementar n.º 109/2001. Como no caso dos autos, não houve o prévio recolhimento para o custeio no que tange à majoração do benefício, com o cômputo das verbas acrescidas, tanto a ré, como o Banco do Brasil, enquanto patrocinador, hão de recolher o aporte necessário para tanto, , ressaltando que a obrigação da entidade empregadora subsiste, visto ter dado causa ao não recolhimento de sua cota em momento oportuno, em razão do não pagamento das verbas trabalhistas ao seu tempo. Ressalta-se, porém que a cobrança da parte do empregador não é objeto da lide, de modo que a recomposição da reserva matemática do benefício caberá à ré, a qual, se entender que é o caso, poderá voltar-se em regresso contra a patrocinadora, pelas vias adequadas. Observa-se a jurisprudência: "Previdência Privada. Revisão de suplementação. Diferenças decorrentes do reconhecimento de equiparação salarial e horas extras e reflexos em ação trabalhista transitada em julgado. Sentença de procedência. Legitimidade passiva da patrocinadora do regime. Ilícito contratual. Aplicação dos Recursos Especiais Repetitivos n. 1.370.191/RJ e n. 1.312.736/RS do STJ - Temas 936 e 955. Previsão no Regulamento. Modulação em tese firmada para os fins de recursos repetitivos. REsp. 1312736/RS. Deliberação jurisdicional que reflete na base de cálculo do benefício em questão, mas mediante prévio custeio da patrocinadora e do patrocinado. Ausência de solidariedade em relação à complementação. Recursos parcialmente providos. Há legitimidade da patrocinadora para figurar no polo passivo de litígios envolvendo participante e entidade de previdência privada nas demandas em que a causa é originada de ilícito contratual praticado pelo patrocinador, consoante a análise dos Recursos Repetitivos nomeados de Temas 936 e 955. Consoante a tese definida para fins de recursos repetitivos (REsp. 1312736/RS e a decisão da Justiça do Trabalho transitada em julgado reconhecendo o direito do então empregado aos valores a título de equiparação e horas extras, insere-se o caso na hipótese da modulação, cabendo a revisão da base de cálculo da complementação do autor, mediante prévio custeio do autor e da patrocinadora, porquanto previsto no regulamento como parte do salário real de contribuição. Não se trata de solidariedade em relação à complementação. (TJSP; Apelação Cível 1110062-62.2015.8.26.0100; Relator (a):Kioitsi Chicuta; Órgão Julgador: 32ª Câmara de Direito Privado; Foro Central Cível -33ª Vara Cível; Data do Julgamento: 25/04/2019; Data de Registro: 25/04/2019). APELAÇÃO. AÇÃO DE REVISÃO DE BENEFICIO PREVIDENCIÁRIO. PREVIDÊNCIA PRIVADA. INCLUSÃO DE VERBAS REMUNERATÓRIAS RECONHECIDAS PELA JUSTIÇA DO TRABALHO NOS CÁLCULOS . SENTENÇA DE PARCIAL PROCEDÊNCIA. INCONFORMISMO DO BANCO DO BRASIL. INVOCA PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA. REVISÃO INDEVIDA DIANTE DA FALTA DE APORTE A CARGO DO PARTICIPANTE E AUSÊNCIA DE PREVISÃO REGULAMENTAR . APELO DA "PREVI". JUROS DE MORA INEXISTENTES ATÉ A RECOMPOSIÇÃO DA RESERVA. HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS INDEVIDOS EM RAZÃO DA IMPOSIÇÃO DE OBRIGAÇÃO AO AUTOR AO APORTE PRÉVIO. ILEGIMIDADE PASSIVA DO BANCO AFASTADA . APLICAÇÃO DO TEMA 936, DO COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIÇA. REVISÃO E COMPLEMENTAÇÃO DE BENEFICIO DEVIDOS. SENTENÇA QUE NÃO EXCLUIU O DEVER DO AUTOR EM RECOMPOR PREVIAMENTE AS RESERVAS MATEMÁTICAS, QUE PODE SER REALIZADO POR COMPENSAÇÃO. PRECEDENTES . TEMAS 955 E 1021, DO MESMO TRIBUNAL. MODULAÇÃO DOS EFEITOS PARA ADMITIR A INCLUSÃO DOS REFLEXOS DE VERBAS REMUNERATÓRIAS, RECONHECIDAS PELA JUSTIÇA DO TRABALHO, NOS CÁLCULOS DA RENDA MENSAL INICIAL DOS BENEFÍCIOS DE COMPLEMENTAÇÃO DE APOSENTADORIA. PREVISÃO IMPLICITA NO REGULAMENTO DO PLANO DE QUE AS CONTRIBUIÇÕES INCIDEM SOBRE AS VERBAS REMUNERATÓRIAS. MORA INEXISTENTE . OBRIGAÇÃO COM CONDIÇÃO SUSPENSIVA. INCIDÊNCIA DE JUROS APÓS O IMPLEMENTO DA CONDIÇÃO. HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS DEVIDOS. APELANTES CONDENADOS EM PARCELA DOS PEDIDOS . SUCUMBÊNCIA RECIPROCA. APLICAÇÃO DO ARTIGO. 86, DO CÓDIGO DE PROCESSO CIVIL. RECURSO DO BANCO DESPROVIDO . RECURSO DA PREVI PARCIALMENTE PROVIDO. (TJSP - Apelação Cível: 0009448-50.2013.8.26 .0322 Lins, Relator.: Dario Gayoso, Data de Julgamento: 14/04/2023, 27ª Câmara de Direito Privado, Data de Publicação: 14/04/2023). O custeio, a seu turno, deverá ser apurado através de perícia atuarial, a ser realizada em sede de liquidação de sentença, sendo certo que a ré deverá suportar a diferença contributiva na forma do regulamento do plano de previdência suplementar. Isso porque a realização de um estudo técnico atuarial é essencial para apurar qual a diferença de valores entre as contribuições repassadas à PREVI por força da decisão trabalhista e o montante que realmente seria necessário ingressar na reserva matemática do ente previdenciário, a fim de possibilitar a majoração do complemento de aposentadoria a um participante assistido sem prejuízo à coletividade remanescente no mesmo Fundo. Insta salientar que o estudo técnico não é condicionante para o exame do direito objeto da lide, mas apenas para o início do pagamento reajustado, razão pela qual deve ser feito em liquidação de sentença. Nesse sentido: A recomposição integral da reserva matemática, destaca-se, ficará a cargo do participante/demandante, com aporte de valor a ser apurado por estudo técnico atuarial, na fase de cumprimento de sentença, pois, no ponto, cabe o reconhecimento, de ofício, da incompetência da justiça comum para julgamento do feito. (RECURSO ESPECIAL Nº 2009300 - SP (2022/0088693-7), Rel. Humberto Martins, j. 10/06/2024). Por fim, não há que se falar em mora, pois inexistente, visto que a obrigação ao pagamento das diferenças de reserva matemática do benefício complementar está sob a condição suspensiva, ou seja, somente após a recomposição da reserva matemática é que deverá recalcular o benefício e pagar as diferenças. 5. Diante do exposto, JULGO PROCEDENTE o pedido, com fundamento no art. 487, I, do CPC, para condenar a ré a efetuar o pagamento à autora do valor correspondente à recomposição da reserva matemática adicional, referente à majoração do benefício previdenciário complementar, com correção monetária desde cada parcela devida. Em razão da sucumbência, condeno a ré ao pagamento das custas e despesas processuais e dos honorários advocatícios, que fixo em 10% sobre o valor da condenação. PRI - ADV: CELSO FERRAREZE (OAB 219041/SP), RICHARD FLOR (OAB 146837/SP), GILBERTO RODRIGUES DE FREITAS (OAB 191191/SP)

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Rondet Comercio De Produtos De Limpeza Ltda x Energisa Mato Grosso - Distribuidora De Energia S.A.

ID: 255767265

Tribunal: TJMT Órgão: 1ª VARA CÍVEL DE RONDONÓPOLIS Classe: PROCEDIMENTO COMUM CíVEL Nº Processo: 1023427-80.2024.8.11.0003

Data de Disponibilização: 14/04/2025

Polo Ativo:

RONDET COMERCIO DE PRODUTOS DE LIMPEZA LTDA

Polo Passivo:

ENERGISA MATO GROSSO - DISTRIBUIDORA DE ENERGIA S.A.

Sentença

Advogados:

RENATO CHAGAS CORREA DA SILVA

OAB/MT XXXXXX Desbloquear

FABIANE ELENSILZIE DE OLIVEIRA

OAB/MT XXXXXX Desbloquear

ESTADO DE MATO GROSSO PODER JUDICIÁRIO COMARCA DE RONDONÓPOLIS PRIMEIRA VARA CÍVEL Processo Judicial Eletrônico nº 1023427-80.2024.8.11.0003 Ação: Declaratória de Inexistência de Débito c/c Repetição… ESTADO DE MATO GROSSO PODER JUDICIÁRIO COMARCA DE RONDONÓPOLIS PRIMEIRA VARA CÍVEL Processo Judicial Eletrônico nº 1023427-80.2024.8.11.0003 Ação: Declaratória de Inexistência de Débito c/c Repetição de Indébito Autora: Rondet Comércio de Produtos de Limpeza Ltda. Ré: Energisa Mato Grosso - Distribuidora de Energia S.A. Vistos, etc. RONDET COMÉRCIO DE PRODUTOS DE LIMPEZA LTDA, pessoa jurídica de direito privado, via sua bastante procuradora, ingressou neste Juízo com a presente “Ação Declaratória de Inexistência de Débito c/c Repetição de Indébito”, em desfavor de ENERGISA MATO GROSSO - DISTRIBUIDORA DE ENERGIA S.A., concessionária de serviço público, aduzindo: “Que, a autora é cliente da requerida, registrada na unidade consumidora nº 6/2625103-3; que, no final do mês de agosto de 2024, recebeu uma carta enviada pela empresa requerida, acompanhada de uma fatura com vencimento para 13/09/2024, no valor de R$ 7.590,81 (sete mil, quinhentos e noventa reais e oitenta e um centavos), a qual informa tratar-se de uma cobrança retroativa de ICMS referente ao período de setembro de 2017 a março de 2021; que, a autora possui sistema de geração de energia fotovoltaica, contudo, foi surpreendida com uma cobrança inesperada, retroativa, referente a 42 (quarenta e dois) meses, cujo último pagamento venceu há mais de três anos, para quitação em uma única parcela, de um imposto cuja inexigibilidade considerada certa; que, em razão de o objeto da lide tratar-se de cobrança ilegal e arbitrária, a autora propõe a presente ação, a fim de ver reconhecida a inexistência do débito cobrado administrativamente pela requerida, argumentando que as cobranças são ilegítimas, extemporâneas e ilegais, além de requerer a repetição do indébito em dobro; que, assim, requer a procedência da ação e a condenação da empresa ré ao pagamento dos encargos da sucumbência. Junta documentos e dá à causa o valor de R$ 22.772,43 (vinte e dois mil, setecentos e setenta e dois reais e quarenta e três centavos).” O pedido de inversão do ônus da prova foi indeferido, bem como deixou-se de designar audiência de conciliação, não sobrevindo recurso. Devidamente citada, apresentou contestação com reconvenção, onde procura rebater os argumentos levados a efeito pelos autores, requerendo a improcedência da ação e a procedência da reconvenção, bem como a condenação dos autores ao pagamento dos ônus da sucumbência. Juntou documentos. Houve impugnação à defesa. Determinada a especificação de provas, a parte ré pugnou pelo julgamento antecipado da lide; em contrapartida, a parte autora deixou transcorrer o prazo sem apresentar manifestação, conforme certidão de decurso de prazo (Id. 184787946), vindo-me conclusos. É o relatório necessário. D E C I D O: Não há necessidade de dilação probatória no caso em tela, uma vez que a prova documental carreada ao ventre dos autos é suficiente para dar suporte a um seguro desate à lide, considerando que o mérito desta ação de cobrança versa unicamente sobre questão de direito. Por isso, passo ao julgamento antecipado e o faço com amparo no artigo 355, inciso I, do Código de Processo Civil. Outrossim, “Constante dos autos elementos de prova documental suficientes para formar o convencimento do julgador, inocorre cerceamento de defesa se julgada antecipadamente a controvérsia.” (STJ 4ª Turma, Ag 14.952-DF AgRg Rel. Min. Sálvio Figueiredo, j.4.12.91, DJU 3.2.92, p.472). De igual forma, “Presentes as condições que ensejam o julgamento antecipado da causa, é dever do juiz, e não mera faculdade, assim proceder.” (STJ 4ª Turma, Resp 2.832, rel. Min. Sálvio de Figueiredo, 14.8.90, DJU 17.09.90, p. 9.513). Preliminarmente, a parte autora arguiu prejudicial de mérito, alegando estar prescrito o débito cobrado pela empresa ré, nos termos do artigo 206 do Código Civil, pugnando pelo reconhecimento da prescrição. Todavia, não vislumbro como possa prosperar a referida alegação, eis que ausente sustentáculo jurídico para a pretensão mencionada, mesmo porque o débito em discussão é relativo à pretensão de ressarcimento por enriquecimento sem causa pela empresa ré. Portanto, o prazo prescricional aplicável é de 3 (três) anos, conforme prevê o artigo 206, §3º, inciso IV, do Código Civil. Contudo, o termo inicial deve ser considerado como a data da ocorrência do dano, ou seja, o momento em que a empresa ré efetuou o pagamento dos valores a título de Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços (ICMS) ao Fisco, em 30/09/2021, conforme comprovantes de pagamento acostados ao Id. 173871725. Portanto, tendo em vista que a notificação do lançamento de cobrança de tributo retroativo está datada de agosto de 2024 (Id. 169102789), bem como a fatura de cobrança do ressarcimento do tributo foi lançada com referência ao mês de agosto/2024, com vencimento em 13/09/2024, no valor de R$ 7.590,81 (sete mil, quinhentos e noventa reais e oitenta e um centavos) (Id. 169102790), a qual foi devidamente adimplida pela parte autora em 13/09/2024, conforme comprovante de pagamento (Id. 169105491), inexiste o transcurso do lapso temporal de 3 (três) anos entre o pagamento do tributo pela substituta tributária e a realização da cobrança junto à parte autora, não havendo que se falar em ocorrência de prescrição. Assim, rejeito a prejudicial de mérito. Nesse sentido, é o entendimento do Superior Tribunal de Justiça: “RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL. AÇÃO DE RESSARCIMENTO POR ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA. OPERAÇÃO DE FORNECIMENTO DE ENERGIA ELÉTRICA COMO INSUMO. AUSÊNCIA DO REPASSE, PELA SUBSTITUTA TRIBUTÁRIA À CONTRIBUINTE, DO ÔNUS ECONÔMICO DECORRENTE DA ELEVAÇÃO DA ALÍQUOTA DO ICMS. PRESCRIÇÃO. INOCORRÊNCIA. 1. Ação de ressarcimento derivada do enriquecimento sem causa ajuizada pela substituta tributária em face da contribuinte em razão da ausência do repasse, durante o ano de 2001, do ônus econômico decorrente da elevação da alíquota do ICMS relativo às operações de fornecimento de energia elétrica utilizada como insumo. 2. Reconhecimento do implemento do prazo de prescrição pelo Tribunal de origem considerando como termo inicial a data de vencimento do ICMS em cada mês de 2001, momento em que a substituta tributária deixou de repassar o ônus econômico do tributo à contribuinte. 3. Competência das Turmas de Direito Privado para o julgamento da causa. 4. Inaplicabilidade do óbice da Súmula 07 do STJ por versar o recurso especial acerca de questão de direito (termo inicial do prazo prescricional da pretensão de ressarcimento decorrente do enriquecimento sem causa). 5. A configuração do enriquecimento sem causa requer a conjugação de quatro elementos: a) o enriquecimento em sentido estrito de uma parte; b) o empobrecimento da outra parte; c) o nexo de causalidade entre um e outro; d) a ausência de justa causa. 6. No caso, embora a vantagem da Petrobras (enriquecimento) tenha ocorrido em 2001, o ônus apenas foi suportado pela Chesf (emprobrecimento) em 2003, perfectibilizando-se o enriquecimento sem causa. 7. Em suma, tendo o efetivo pagamento do tributo pela substituta tributária ocorrido em 10/10/2003, não se pode reconhecer, antes dessa data, o direito ao ressarcimento pelo enriquecimento sem causa e muito menos a existência de pretensão resistida, com a deflagração do prazo prescricional. 8. Ajuizada a ação em 06/10/2006, fica afastada a prescrição trienal (art. 206, § 3º, IV, do CC/02). 9. Doutrina e jurisprudência acerca do tema. 10. RECURSO ESPECIAL PROVIDO”. (STJ - REsp: 1139893 SE 2009/0090425-6, Relator: Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, Data de Julgamento: 09/09/2014, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicação: DJe 31/10/2014) Em consonância, é a jurisprudência: “APELAÇÃO - AÇÃO DE RESSARCIMENTO - PRESCRIÇÃO TRIENAL - NÃO OCORRÊNCIA - ICMS - PAGAMENTO DE DIFERENÇA REALIZADO PELA CONCESSIONÁRIA DE ENERGIA ELÉTRICA - RESSARCIMENTO DEVIDO. O prazo prescricional da ação de ressarcimento derivada do enriquecimento sem causa ajuizada pela substituta tributária em face da contribuinte em razão da ausência do repasse de ônus econômico decorrente da elevação da alíquota do ICMS relativo às operações de fornecimento de energia elétrica utilizada como insumo é trienal. O termo inicial deve ser considerado a data do pagamento, haja vista que neste momento nasce o direito de ação de regresso. A concessionária é responsável pelo recolhimento do tributo, entretanto, o consumidor, contribuinte direto, não está eximido do reembolso, sob pena de enriquecimento sem causa”. (TJ-MG - AC: 50019565420208130251, Relator: Des.(a) Octávio de Almeida Neves, Data de Julgamento: 28/07/2023, 15ª CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação: 01/08/2023) “AGRAVO DE INSTRUMENTO. AÇÃO DE COBRANÇA. PRODUÇÃO DE PROVA TESTEMUNHAL. INDEFERIMENTO. ROL DO ART. 1.015 DO CPC/2015. AUSÊNCIA DE PREVISÃO. TAXATIVIDADE MITIGADA. RESP Nº 1.696.396. URGÊNCIA DA ANÁLISE DA QUESTÃO. NÃO DEMONSTRAÇÃO. PRESCRIÇÃO. AÇÃO REGRESSIVA DE ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA. ART. 206, § 3º, INCISO IV, CC/02. INOCORRÊNCIA. PRECEDENTES STJ E TJMG. I. Conforme o entendimento estabelecido no julgamento do REsp nº 1.696.396, somente se admite a interposição de recurso de Agravo de Instrumento em face de decisão que não esteja prevista no rol do art. 1.015, do CPC/15 quando a análise da questão no recurso de Apelação tornar-se inútil em razão do decurso do tempo, hipótese que não se adequa ao comando judicial que indefere o pedido de produção de prova testemunhal. II. Segundo precedentes do STJ, em se tratando de ação de ressarcimento derivado do enriquecimento sem causa, tendo em vista a ausência de repasse de alíquota do ICMS relativo às operações de fornecimento de energia elétrica utilizada como insumo, há de se atentar para a data do pagamento, momento em que nasce o direito ao ressarcimento, bem como começa a correr o prazo prescricional. III. Considerando que no caso dos autos inexiste o transcurso do lapso temporal de três anos entre o pagamento do tributo pela substituta tributária e o ajuizamento da ação de cobrança, não há que se falar no reconhecimento da prescrição trienal prevista no art. 206, § 3º, IV, do CC/02”. (TJ-MG - AI: 10000205929581001 MG, Relator: Washington Ferreira, Data de Julgamento: 03/08/2021, Câmaras Cíveis / 1ª CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação: 04/08/2021) Assim, passo a apreciar o mérito da demanda. Cuida-se de “Ação Declaratória de Inexistência de Débito c/c Repetição de Indébito” ajuizada por Rondet Comércio de Produtos de Limpeza Ltda em desfavor de Energisa Mato Grosso - Distribuidora de Energia S.A., pelos fatos elencados na exordial. Pois bem, depois de acurada análise das razões de fato e direito deduzidas pelas partes e diante das provas trazidas à colação, tenho comigo que a presente ação não merece acolhimento, senão vejamos: Segundo consta na petição inicial, a cobrança questionada pela parte autora decorre das obrigações tributárias assumidas pela empresa ré, estabelecidas no Termo de Acordo Extrajudicial celebrado entre a empresa ré e o Estado de Mato Grosso, o qual teve como objetivo o recolhimento do imposto (ICMS) sobre a demanda de potência de energia elétrica efetivamente utilizada pelos usuários/consumidores. Por meio deste, a empresa ré adimpliu os débitos tributários pendentes de recolhimento, sub-rogando-se no direito de exigir da parte autora os valores despendidos. Inicialmente, destaca-se que o Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços (ICMS) tem seu ônus suportado pelo contribuinte de fato, ou seja, pelo consumidor final. Em contrapartida, a empresa distribuidora de energia realiza a cobrança do tributo com base no preço de seus serviços (energia elétrica consumida) e, após o pagamento pelo consumidor, repassa o valor ao Fisco, sendo, portanto, contribuinte de direito. Dessa forma, como substituta tributária, é responsabilidade da empresa ré, Energisa, a retenção e o recolhimento do tributo correspondente, sem que isso afaste a obrigação do contribuinte direto quanto ao pagamento, sendo cabível, inclusive, ação regressiva para evitar enriquecimento sem causa. Assim, na presente demanda, verifica-se que a empresa ré, na qualidade de responsável tributária pelo recolhimento e repasse do Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços (ICMS) ao Estado, satisfez a dívida integralmente, sub-rogando-se no direito de exigir da parte autora, contribuinte de fato do tributo, os valores despendidos, conforme disposto nos artigos 346, inciso III, e 349, do Código Civil: “Art. 346. A sub-rogação opera-se, de pleno direito, em favor: I - do credor que paga a dívida do devedor comum; II - do adquirente do imóvel hipotecado, que paga a credor hipotecário, bem como do terceiro que efetiva o pagamento para não ser privado de direito sobre imóvel; III - do terceiro interessado, que paga a dívida pela qual era ou podia ser obrigado, no todo ou em parte”. (...) “Art. 349. A sub-rogação transfere ao novo credor todos os direitos, ações, privilégios e garantias do primitivo, em relação à dívida, contra o devedor principal e os fiadores”. Noutro trilho, a parte autora aduz ser a cobrança ilegal e inexigível, uma vez que o Órgão Especial do Tribunal de Justiça de Mato Grosso decidiu, por unanimidade, dar fim à cobrança de Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços (ICMS) sobre a energia solar em Mato Grosso, após julgar procedente a Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI) nº 1018481-79.2021.8.11.0000: “AÇÃO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - MEDIDA CAUTELAR – LEI ESTADUAL Nº 7.098/98 – INCIDÊNCIA DE ICMS NO ÂMBITO DO SISTEMA DE COMPENSAÇÃO DE ENERGIA ELÉTRICA REGULAMENTADO PELA RESOLUÇÃO ANEEL Nº 482/2012 – EXISTÊNCIA DE INTERPRETAÇÃO QUE POSSIBILITA A TRIBUTAÇÃO – IMPOSSIBILIDADE – AUSÊNCIA DE CIRCULAÇÃO JURÍDICA DE MERCADORIAS – REQUISITOS LEGAIS DEMONSTRADOS – REALIZAÇÃO DE INTERPRETAÇÃO CONFORME A CONSTITUIÇÃO – MEDIDA CAUTELAR DEFERIDA. 1. Para a concessão de medida cautelar em ação direta de inconstitucionalidade é imprescindível a presença cumulativa dos requisitos atinentes à relevância da fundamentação em que se assenta o pedido e ao receio de dano difícil ou incerta reparação, caso a pretensão venha a ser atendida somente por ocasião do exame do mérito da demanda. 2. Em sede de cognição sumária, marcada pela precariedade, revela-se incompatível com os ditames da Constituição Estadual a interpretação dos arts. 2º, I, § 1º, III e § 4º e 3º, I e XII, e § 8º, I e II, da Lei nº 7.098/98 que possibilite a tributação, por ICMS, do sistema de compensação de energia solar e do uso da rede de distribuição local, ante a ausência de circulação jurídica de mercadorias e, consequentemente, da ocorrência de fato gerador do referido imposto.” (TJ-MT 10184817920218110000 MT, Relator.: MARIA APARECIDA RIBEIRO, Data de Julgamento: 10/02/2022, Órgão Especial, Data de Publicação: 11/02/2022) Contudo, observa-se que, no julgamento da Ação Direta de Inconstitucionalidade (ADI) nº 1018481-79.2021.8.11.0000, foi determinado que os efeitos da decisão fossem produzidos somente a partir de 15/02/2022, visando preservar a segurança jurídica e as relações já estabilizadas no tempo. Colaciona-se trecho do julgado: “Posto isso, julgo PROCEDENTE a presente ação direta de inconstitucionalidade para, realizando interpretação conforme a Constituição dos arts. 2º, I, § 1º, III e § 4º e 3º, I e XII, e § 8º, I e II, da Lei nº 7.098/98: a) excluir a interpretação que possibilita a incidência do ICMS no âmbito do sistema de compensação de energia solar e do uso da rede de distribuição local, por contrariar os arts. 150, I; 153, I, b; 153, § 2º, VIII, b; 154 e 263, XVII, da Constituição Estadual; b) modular os efeitos desta decisão para que produza efeitos somente a partir de 15/02/2022, data da publicação do acórdão que deferiu a medida cautelar na presente ação direta de inconstitucionalidade (DJe 11162).” (grifo nosso) Portanto, considerando que o débito em discussão corresponde à cobrança retroativa de ICMS referente ao período de setembro de 2017 a março de 2021, não se pode falar em repetição do indébito, tendo em vista que a cobrança refere-se a período anterior a 15/02/2022, sendo devida a cobrança de ICMS sobre a Tarifa de Uso do Sistema de Distribuição de Energia Elétrica (TUSD) no sistema de microgeração de energia solar. Nesse sentido, é o entendimento deste Egrégio Tribunal de Justiça: “RECURSO INOMINADO. PRETENSÃO DE SOBRESTAMENTO PROCESSUAL. NÃO INCIDÊNCIA DO TEMA 986 DO STJ. COBRANÇA DE ICMS SOBRE TUSD. SISTEMA DE COMPENSAÇÃO DE ENERGIA ELÉTRICA NO ÂMBITO DA MINI E MICROGERAÇÃO DE ENERGIA FOTOVOLTAICA. INEXISTÊNCIA DE CIRCULAÇÃO JURÍDICA DE MERCADORIA. INOCORRÊNCIA DO FATO GERADOR DO TRIBUTO. COBRANÇAS INDEVIDAS PELO ENTE PÚBLICO. REPETIÇÃO DO INDÉBITO DEVIDA. MODULAÇÃO TEMPORAL DOS EFEITOS DO JULGADO. RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO. 1. Não há que se falar em sobrestamento da ação em razão do Tema nº 986 do STJ, porquanto a matéria se trata da inclusão da Tarifa de Uso do Sistema de Transmissão de Energia Elétrica (TUST) e da Tarifa de Uso do Sistema de Distribuição de Energia Elétrica (TUSD) na base de cálculo do ICMS, não dispondo sobre a legalidade ou não da cobrança do ICMS sobre a TUSD no sistema de compensação de energia elétrica produzida e injetada na rede, no âmbito da mini e microgeração de energia fotovoltaica. 2. Nos termos do decidido pelo Órgão Especial do Egrégio Tribunal de Justiça do Estado de Mato Grosso, nos autos da Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 1018481-79.2021 .8.11.0000, é incompatível com os ditames da Constituição Estadual a interpretação que possibilite a tributação, por ICMS, do sistema de compensação de energia solar e do uso da rede de distribuição local, porquanto ausente a circulação jurídica de mercadorias e, em razão disso, não ocorre o fato gerador do referido tributo. 3. Visando preservar a segurança jurídica e as relações já estabilizadas no tempo, houve modulação do julgado para que seus efeitos passassem a incidir da data da publicação do acórdão que deferiu a medida cautelar nos autos da ADI, de sorte que a repetição do indébito, no caso de eventuais cobranças indevidas de ICMS sobre a TUSD no sistema de compensação de energia solar, seja devida a partir da data 15/02/2022. 4. Recurso Inominado conhecido e parcialmente provido. 5 .Sem custas e honorários advocatícios (art. 55 da Lei n. 9.099/95)”. (TJ-MT - RECURSO INOMINADO: 1004653-58.2022.8.11 .0007, Relator.: HILDEBRANDO DA COSTA MARQUES, Data de Julgamento: 29/04/2024, Terceira Turma Recursal, Data de Publicação: 03/05/2024) “RECURSO INOMINADO. COBRANÇA DE ICMS. SISTEMA DE COMPENSAÇÃO DE ENERGIA ELÉTRICA NO ÂMBITO DA MINI E MICROGERAÇÃO DE ENERGIA (ENERGIA SOLAR). ÓRGÃO ESPECIAL DO TRIBUNAL DE JUSTIÇA DE MATO GROSSO QUE DECIDIU PELA NÃO INCIDÊNCIA DO ICMS . AÇÃO DIREITA DE INCONSTITUCIONALIDADE JULGADA PROCEDENTE COM EFEITO TEMPORAL LIMITADO. RESTITUIÇÃO AFASTADA. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. O Órgão Especial do Tribunal de Justiça do Estado de Mato Grosso, em sede de controle de constitucionalidade, na Ação Direta de Inconstitucionalidade nº 1018481-79 .2021.8.11.0000, deferiu a medida cautelar, e decidiu pela incompatibilidade com os ditames da Constituição Estadual a interpretação que possibilite a tributação, por ICMS, do sistema de compensação de energia solar e do uso da rede de distribuição local, ante a ausência de circulação jurídica de mercadorias e, consequentemente, da ocorrência de fato gerador do referido imposto. Não deve incidir ICMS sobre a compensação de energia solar excedente produzida para autoconsumo pelas unidades consumidoras com microgeração e minigeração distribuída e ao uso, pelas mesmas, do sistema de distribuição da concessionária de energia elétrica, haja vista a ausência de circulação jurídica de mercadorias nesta operações, portanto, não ocorre o fato gerador do tributo estadual. Ação direta de inconstitucionalidade nº 1018481-79.2021.8.11.0000 julgada procedente com efeito temporal modulado, para que produza efeitos somente a partir de 15/02/2022, data da publicação do acórdão que deferiu a medida cautelar na ADI. Deve ser afastada a restituição dos valores cobrados a titulo de ICMS sobre TUSD referente ao sistema de compensação de energia solar, se a cobrança refere-se a período anterior a 15/02/2022. Parcialmente Provido”. (TJ-MT - RECURSO INOMINADO: 1000401-12.2022.8.11 .0007, Relator.: VALMIR ALAERCIO DOS SANTOS, Data de Julgamento: 09/04/2024, Terceira Turma Recursal, Data de Publicação: 11/04/2024) Diante de todo o exposto, revela-se legal a exigência de ressarcimento dos valores desembolsados pela distribuidora de energia elétrica, ora parte ré, em razão do pagamento realizado com sub-rogação, visando reaver os valores pagos a título de ICMS. Ademais, configura-se o enriquecimento sem causa da parte autora, uma vez presentes os requisitos legais para sua caracterização: a) o enriquecimento de uma parte; b) o empobrecimento da outra parte; c) o nexo de causalidade entre um e outro; e d) a ausência de justa causa. Dessa forma, é devido o ressarcimento do imposto (ICMS) pago pela empresa ré, na qualidade de substituta tributária, conforme disposto no artigo 884 do Código Civil: “Art. 884. Aquele que, sem justa causa, se enriquecer à custa de outrem, será obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualização dos valores monetários”. Outrossim, verifica-se que a empresa ré comprovou nos autos o efetivo pagamento do tributo (ICMS) em 30/09/2021, apresentando os comprovantes de pagamento em favor da SEFAZ-MT-ICMS (Id. 169105491), o que comprova a existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito da autora. Contudo, de acordo com o artigo 373, inciso I, do Código de Processo Civil, competia à autora produzir a prova capaz de suportar a sua pretensão, ou seja, o fato constitutivo de seu direito, o que não ocorreu. A respeito, ensina Cândido Rangel Dinamarco: “Ônus da prova é o encargo, atribuído pela lei a cada uma das partes, de demonstrar a ocorrência dos fatos de seu próprio interesse para as decisões a serem proferidas no processo. (...) Segundo o art. 333 do Código de Processo Civil, cabe ao autor a prova relativa aos fatos constitutivos de seu alegado direito (inc. I) e ao réu, a dos fatos que de algum modo atuem ou tenham atuado sobre o direito alegado pelo autor, seja impedindo que ele se formasse, seja modificando-o ou mesmo extinguindo-o (inc. II; fatos impeditivos, modificativos ou extintivos - supra, n. 524). A síntese dessas disposições consiste na regra de que o ônus da prova incumbe à parte que tiver interesse no reconhecimento do fato a ser provado (Chiovenda), ou seja, àquela que se beneficie desse reconhecimento; essa fórmula coloca adequadamente o tema do onus probandi no quadro do interesse como mola propulsora da efetiva participação dos litigantes, segundo o empenho de cada um em obter vitória. O princípio do interesse é que leva a lei distribuir o ônus da prova pelo modo que está no art. 333 do Código de Processo Civil, porque o reconhecimento dos fatos constitutivos aproveitará ao autor e o dos demais, ao réu; sem prova daqueles, a demanda inicial é julgada improcedente e, sem prova dos fatos impeditivos, modificativos ou extintivos, provavelmente a defesa do réu não obterá sucesso”. (Instituições de direito processual civil. 4. ed. São Paulo: Malheiros, v. III, p.71-73). E ainda: “Segundo a regra geral estabelecida pelos incisos do art. 373 do Novo CPC, cabe ao autor o ônus de provar os fatos constitutivos de seu direito, ou seja, deve provar a matéria fática que traz em sua petição inicial e que serve como origem da relação jurídica deduzida em juízo.”(Amorim Assumpção Neves, Daniel. Manual de Direito Processual Civil. Volume Único. Editora Juspdivm. 8ª Edição – 2016. p.657) No caso em análise, não se aplica o disposto no artigo 186 do Código Civil (ato ilícito), pois o valor cobrado pela ré é devido. Além disso, a alegação da autora de que a ré violou seus direitos e causou danos não se sustenta, uma vez que a autora não comprovou os danos sofridos nos autos e se encontra em uma posição obrigacional desfavorável em relação à ré. Destarte, para que exista o dever de indenizar, é necessária a presença dos elementos ensejadores da responsabilidade civil, quais sejam: o dano, o ato ilícito, e o nexo de causalidade entre o primeiro e o segundo, os quais devem estar claramente demonstrados. Para se falar em indenização, deve-se observar três aspectos: a ilicitude do ato praticado (pois atos regulares de direito não ensejam reparação), o dano (ou seja, a efetiva lesão sofrida pela vítima) e o nexo causal (a relação entre o ato praticado e a lesão experimentada). A inexistência de qualquer um desses pressupostos impossibilita a reparação do dano, em razão da ausência do fato-consequência. Vejamos o que preconiza a doutrina: “Deve, pois o agente recompor o patrimônio (moral ou econômico) do lesado, ressarcindo-lhe os prejuízos acarretados, à custa do seu próprio, desde que presente a subjetividade no ilícito”. (Indenização nas Obrigações por Atos Ilícitos, J. Franklin Alves Felipe, Ed. Del Rey, p. 13, 1995) E ainda: “A responsabilidade civil surge em face do descumprimento obrigacional, pela desobediência de uma regra estabelecida em um contrato, ou por deixar determinada pessoa de observar um preceito normativo que regula a vida. [...] De qualquer forma, ainda prevalece o entendimento de que a culpa em sentido amplo ou genérico é sim elemento essencial da reponsabilidade civil, tese à qual este autor se filia. Desse modo, pode ser apontada a existência de quatro pressupostos do dever de indenizar, reunindo os doutrinadores aqui destacados: a) a conduta humana; b) culpa genérica ou latu sensu; c) nexo de causalidade; d) dano ou prejuízo”. (Tartuce, Flávio. Manual de Direito Civil: Volume Único. Editora Método. 8ª edição – 2018. p. 515-535) Observando a presente demanda, entendo que não ficou evidenciada a tríade necessária para caracterizar a tipicidade da reparação, como pretende a parte autora. Cumpre ressaltar que a parte autora não carreou aos autos um mínimo de prova que respaldasse a pretensão exposta na peça inicial, uma vez que os documentos apresentados não comprovam a ilegalidade ou inexistência do débito correspondente à cobrança retroativa de ICMS referente ao período de setembro de 2017 a março de 2021. Portanto, não se pode falar em conduta ilícita por parte da empresa ré. Inexistindo comprovada conduta ilícita por parte da empresa ré, não se pode falar em declaração de inexistência de débito e consequente repetição de indébito, uma vez que a empresa ré encontrava-se no exercício legal de seu direito, sendo legítima a cobrança efetuada. Nesse sentido, é o entendimento jurisprudencial: “RECURSO DE APELAÇÃO CÍVEL - TRIBUTÁRIO - ICMS - ENERGIA ELÉTRICA - SISTEMA DE BANDEIRAS TARIFÁRIAS - ADICIONAL QUE COMPÕE OS CUSTOS DE FORMAÇÃO DO PREÇO AO CONSUMIDOR - INCLUSÃO NA BASE DE CÁLCULO DO ICMS - POSSIBILIDADE. 1. A energia elétrica é considerada uma mercadoria e a sua circulação está sujeita à incidência do ICMS, cuja base de cálculo é composta por todos os elementos internalizados para a composição do custo de sua produção e formação do preço para oferta ao consumidor final. Nesse sentido, o sistema de bandeiras tarifárias apenas reflete o efetivo custo de produção da energia. 2. Não há como afastar a incidência do ICMS sobre a parcela que está diretamente relacionada com a geração da energia elétrica, isso porque a base de cálculo do imposto compreende todos os custos envolvidos na operação de fornecimento de energia elétrica, desde a sua geração até a sua distribuição, inclusive o adicional da Bandeira Tarifária. 3. Recurso de Apelação desprovido. Sentença mantida”. (TJ-MT - AC: 10009557820188110041, Relator: GRACIEMA RIBEIRO DE CARAVELLAS, Data de Julgamento: 12/09/2023, Segunda Câmara de Direito Público e Coletivo, Data de Publicação: 14/09/2023) “APELAÇÃO CÍVEL - AÇÃO DE RESSARCIMENTO - PRESCRIÇÃO - NÃO OCORRÊNCIA - ICMS - ADIMPLEMENTO PELA CONCESSIONÁRIA DE ENERGIA ELÉTRICA - CONTRIBUINTE DIRETO - CONSUMIDOR FINAL - RESSARCIMENTO DEVIDO - SENTENÇA MANTIDA. - Embora o prazo prescricional seja trienal, o termo inicial deve ser considerado a data do pagamento, haja vista que neste momento nasce o direito de ação de regresso - O fato gerador do ICMS é a operação de circulação da mercadoria, sendo assim, no caso da energia elétrica a base de calculo será a entrega ao consumidor - A concessionária é responsável pelo recolhimento do tributo, entretanto, o consumidor, contribuinte direto, não está eximido do reembolso, sob pena de enriquecimento sem causa”. (TJ-MG - AC: 50030704220208130699, Relator: Des.(a) Rogério Medeiros, Data de Julgamento: 26/05/2023, Câmaras Cíveis / 13ª CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação: 26/05/2023) “APELAÇÃO CÍVEL. AÇÃO DE COBRANÇA. CONSUMIDOR FINAL CONTRIBUINTE DO ICMS. DIREITO DE REGRESSO DA CONCESSIONÁRIA DE SERVIÇO DE ENERGIA ELÉTRICA PELO PAGAMENTO REALIZADO AO FISCO. ICMS INCIDENTE SOBRE CONTA DE DESENVOLVIMENTO ENERGÉTICO (CDE). RESSARCIMENTO DEVIDO. VEDAÇÃO AO ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA. - Não sendo o ICMS arrecadado nos termos da Lei, o Estado determinará a arrecadação e o valor será repassado ao consumidor final contribuinte de fato e de direito do tributo - Como substituta tributária, é responsabilidade da concessionária de serviço de energia elétrica a retenção e recolhimento do tributo correspondente, tal fato, contudo, não afasta a obrigação do contribuinte direto quanto ao pagamento, sendo cabível ação regressiva para evitar enriquecimento sem causa - Não demonstrado pela apelante que o encargo tributário foi efetivamente pago à época do consumo da mercadoria (energia elétrica), ônus do qual não se desincumbiu, nos termos do art. 373, II, do CPC, o ICMS incidente sobre o subsídio tarifário da Conta de Desenvolvimento Energético (CDE) compõe o preço final”. (TJ-MG - AC: 10000204431621002 MG, Relator: Cláudia Maia, Data de Julgamento: 15/12/2022, Câmaras Cíveis / 14ª CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação: 16/12/2022) DA RECONVENÇÃO. A parte ré/reconvinte pleiteia, em sede de reconvenção, a condenação da parte autora ao pagamento do valor de R$ 7.590,86 (sete mil quinhentos e noventa reais e oitenta e seis centavos), a título de cobrança do Imposto sobre Circulação de Mercadorias e Serviços (ICMS) retroativo. Contudo, não vejo como tal pretensão possa prosperar, uma vez que a parte autora comprovou nos autos o efetivo pagamento da fatura referente ao ressarcimento do tributo (ICMS) em 13/09/2024 (Id. 169105491), evidenciando a existência de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito da parte ré/reconvinte, desincumbindo-se da prova do pagamento (artigo 373 do Código de Processo Civi). Nesse sentido, é a jurisprudência: “APELAÇÃO CÍVEL - AÇÃO DE COBRANÇA - PROVA DO NEGÓCIO JURÍDICO FORMULADO ENTRE AS PARTES - FATO EXTINTIVO DO DIREITO DO AUTOR COMPROVADO PELO RÉU - ART. 373, II, DO CPC/2015 - JUNTADA DE COMPROVANTE DE PAGAMENTO - SENTENÇA MANTIDA. - Em matéria de prova, o art. 373 do Código de Processo Civil determina que o autor tem o ônus de comprovar o fato constitutivo do seu direito, ao passo que o réu o de provar o fato extintivo, impeditivo e modificativo do direito do autor - Desincumbindo-se o réu do seu ônus de comprovar a existência de fato extintivo do direito do autor, qual seja, o pagamento das faturas telefônicas referentes ao período indicado na inicial, a improcedência do pedido é a medida que se impõe”. (TJ-MG - AC: 04374550520138130433 Montes Claros, Relator.: Des.(a) Shirley Fenzi Bertão, Data de Julgamento: 11/07/2018, 11ª CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação: 18/07/2018) “AÇÃO DE COBRANÇA. ÔNUS DA PROVA AUTOR. ARTIGO 333 INCISO I CPC. PROVA PAGAMENTO . IMPROCEDÊNCIA DO PEDIDO. PEDIDO RECONVENÇÃO. DEVOLUÇÃO EM DOBRO. IMPOSSIBILIDADE . - Conforme estabelecido pelo inciso I do artigo 333 do Código de Processo Civil, ao Requerente incumbe o ônus de provar os fatos constitutivos de seu direito, devendo, portanto, instruir o processo com as provas mediante as quais pretende demonstrar a veracidade de suas alegações fáticas - Cabe ao autor o ônus de demonstrar os fatos constitutivos do seu direito, sendo que a ausência de provas neste sentido resulta na improcedência do pedido inicial, mormente diante da prova do réu mediante recibos do pagamento do débito reclamado -A aplicação da sanção prevista no parágrafo único, do artigo 42, do Código de Defesa do Consumidor, somente ocorre quando verificadas três situações: a cobrança indevida, o pagamento em excesso e a não ocorrência de engano justificável -A penalidade do artigo 940 do Código Civil depende de prova da má-fé do credor, ônus do qual aquele não se desincumbiu”. (TJ-MG - AC: 10024142398668001 Belo Horizonte, Relator.: Luiz Carlos Gomes da Mata, Data de Julgamento: 26/10/2017, Câmaras Cíveis / 13ª CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação: 10/11/2017) Finalmente, só há um caminho a ser trilhado, qual seja, a improcedência da demanda e a improcedência da reconvenção. Face ao exposto e aos princípios de direito aplicáveis à espécie, JULGO IMPROCEDENTE a presente “Ação Declaratória de Inexistência de Débito c/c Repetição de Indébito” ajuizada por RONDET COMÉRCIO DE PRODUTOS DE LIMPEZA LTDA, pessoa jurídica de direito privado, em desfavor de ENERGISA MATO GROSSO - DISTRIBUIDORA DE ENERGIA S.A., concessionária de serviço público, ambas devidamente qualificadas nos autos, condenando a parte autora ao pagamento das custas processuais e honorários advocatícios, que arbitro em 10% (dez por cento) do valor da causa, e o faço com fulcro no § 2°, artigo 85 do Código de Processo Civil. Lado outro, JULGO IMPROCEDENTE a reconvenção oposta por ENERGISA MATO GROSSO - DISTRIBUIDORA DE ENERGIA S.A., concessionária de serviço público, devidamente qualificada nos autos, em desfavor de RONDET COMÉRCIO DE PRODUTOS DE LIMPEZA LTDA, pessoa jurídica de direito privado, também qualificada nos autos, condenando o réu/reconvinte ao pagamento das custas processuais e honorários advocatícios, que arbitro em 10% (dez por cento) do valor atribuído à reconvenção, e o faço com fulcro no §2°, artigo 85 do Código de Processo Civil. Publique-se. Intimem-se. Cumpra-se. Transitada em julgado, o que deve ser certificado, arquive-se. Rondonópolis-MT, 10 de abril de 2025. Dr. Luiz Antonio Sari, Juiz de Direito da 1ª Vara Cível.

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