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Wanderley Montini x Jandira Xavier Pardo

ID: 293059859

Tribunal: TJSP Órgão: Foro de Arujá - 1ª Vara Classe: DEMARCAçãO / DIVISãO Nº Processo: 0003345-58.2008.8.26.0045

Data de Disponibilização: 09/06/2025

Polo Ativo:

WANDERLEY MONTINI

Polo Passivo:

JANDIRA XAVIER PARDO

Intimação

Advogados:

OSVALDO COSTA DE SOUZA

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GISLEINE GARCIA ROZZI

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CARLA REGINA RIESCO

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Processo 0003345-58.2008.8.26.0045 (045.01.2008.003345) - Demarcação / Divisão - Divisão e Demarcação - Wanderley Montini - Jandira Xavier Pardo - Vistos. WANDERLEY MONTINI, devidamente qualificado… Processo 0003345-58.2008.8.26.0045 (045.01.2008.003345) - Demarcação / Divisão - Divisão e Demarcação - Wanderley Montini - Jandira Xavier Pardo - Vistos. WANDERLEY MONTINI, devidamente qualificado, propôs ação demarcatória em face de JANDIRA XAVIER PARDO, também qualificada, alegando, em síntese, ser proprietário de imóvel residencial com área de 166,65 metros quadrados construído no lote nº 1, situado à Rua Ceará - Quadra 26 do Condomínio Arujazinho III, no município de Arujá, Estado de São Paulo, com área total de 1.790 metros quadrados, conforme matrícula 13.415. Informou que foi realizado Laudo Técnico Topográfico da área, ficando constatado o avanço dos limites divisórios sobre sua propriedade. Relatou que por ocasião do levantamento da metragem e divisas da área, bem como da tentativa de execução de obras visando edificação de cercas que separam a propriedade do Requerente com a da Requerida, ficou evidenciado que a Requerida avançou com suas divisas sobre a propriedade do Requerente. Sustentou que o fito da demarcatória é reavivar os rumos existentes ou fixar os que deveriam existir, com marcos nas situações legais existentes nos registros públicos. Afirmou que a manutenção de tal fato acarreta enorme injustiça e prejuízo, posto que paga IPTU sobre a área total e sequer pode construir muro de divisa em seu lote. Requereu a procedência da ação para restabelecer de imediato a situação de direito e ao final uma medida para permitir restabelecer suas divisas, garantindo-as com a construção de muro limítrofe. A inicial foi instruída com os documentos de fls. 07/21. A requerida foi citada e apresentou contestação, alegando preliminarmente carência de ação por impossibilidade jurídica do pedido, prescrição aquisitiva e falta de interesse de agir. No mérito, sustentou ser proprietária do imóvel há mais de 20 anos, que não houve invasão e que a regularização fundiária posterior solucionou eventuais questões de demarcação (fls. 163/166). O feito chegou a ser julgado extinto, sem resolução do mérito, após a regularização fundiária ocorrida no local (fls. 197/199), tendo o E. Tribunal determinado a retomada da marcha processual (fls. 237/241). Determinada a realização de perícia, o laudo foi acostado a fls. 285/301 e complementado a fls. 318/321. Manifestação das partes a fls. 327/328 e 332/333. Os autos vieram conclusos para sentença. É o relatório. DECIDO. Primeiramente, afasto as preliminares arguidas em contestação. Não há impossibilidade jurídica do pedido, uma vez que a ação demarcatória está prevista no ordenamento jurídico (art. 569, I, do CPC e art. 1.297 do Código Civil), sendo meio adequado para definir limites entre propriedades confrontantes. Demonstrada a controvérsia sobre os limites dos imóveis e a necessidade de aviventação das divisas, resta configurado o interesse de agir. A questão da prescrição aquisitiva se confunde com o mérito da causa e será analisada. Não foram arguidas outras preliminares, estando presentes as condições da ação e os pressupostos de desenvolvimento válido e regular do processo. O pedido inicial é procedente. A ação demarcatória está disciplinada no art. 569, inciso I, do Código de Processo Civil, que estabelece caber ao proprietário a ação de demarcação, para obrigar o seu confinante a estremar os respectivos prédios, fixando-se novos limites entre eles ou aviventando-se os já apagados. O Código Civil, em seu art. 1.297, complementa que o proprietário tem direito a cercar, murar, valar ou tapar de qualquer modo o seu prédio, urbano ou rural, e pode constranger o seu confinante a proceder com ele à demarcação entre os dois prédios, a aviventar rumos apagados e a renovar marcos destruídos ou arruinados, repartindo-se proporcionalmente entre os interessados as respectivas despesas. Como bem esclarecido no v. acórdão do E. Tribunal de Justiça de São Paulo que reformou a sentença de extinção, cabe a demarcação no caso de indefinição da linha divisória, quer porque nunca foi fixada, quer porque havia limites, cujos sinais se deterioraram ou foram destruídos (fls. 237/241) O laudo pericial foi conclusivo e esclarecedor, demonstrando com precisão técnica a situação dos imóveis objeto da demanda. O perito constatou que o imóvel do autor, segundo a planta de loteamento, possui 1.790,00 m², mas segundo levantamento topográfico realizado no local possui apenas 1.564,61 m². A perícia demonstrou que o imóvel do autor foi invadido pelo lote 02 da quadra 26 em sua lateral esquerda para quem olha da rua para os fundos do imóvel e aos fundos pelo lote 33 da quadra 26, gerando áreas de invasão denominadas A1 (fundos) de 69,09 m² e A2 (lateral esquerda) de 137,23 m², totalizando 206,32 m² de área invadida (fls. 296). E mais. Embora não houvesse divisória física contínua, o perito identificou elementos que permitiram traçar a linha divisória, especificamente o medidor de água localizado na frente dos imóveis e um trecho de muro localizado aos fundos (fls. 319). Considerando que a planta de loteamento indica que os dois imóveis são separados por uma linha reta, e com base nesses dois pontos identificados no local, foi possível traçar a referida linha divisória entre os lotes e assim apurar os limites de cada imóvel. O perito ainda esclareceu sobre a indagação da parte requerida, que sustentou pela necessidade de submeter à perícia os demais lotes (fls. 320), esclarecendo que o lote do autor é o primeiro da quadra, servindo como referência inicial para a demarcação dos demais lotes (fls. 320). Portanto, não há necessidade de perícia de toda a quadra para estabelecer os limites corretos entre os imóveis das partes, conforme alegado pela requerida. A alegação de prescrição aquisitiva não pode prosperar. Embora a requerida alegue posse mansa, pacífica e ininterrupta por mais de vinte anos, o laudo pericial demonstra objetivamente que há invasão de área pertencente ao autor conforme título registral. A mera ocupação de área sem oposição não constitui, por si só, posse ad usucapionem quando há título claro indicando os limites corretos da propriedade. Neste sentido: Apelação. Ação demarcatória c.c. reintegração de posse . Preliminar de não conhecimento do recurso, por ausência de impugnação específica a r. sentença, afastada. Propriedade e posse indireta dos autores devidamente demonstrada nos autos. Prova pericial adequadamente realizada . Invocação da tese de exceção de usucapião em defesa. Não comprovação dos requisitos da usucapião. Existência de contrato de comodato verbal entre as partes. Posse precária caracterizada . Ocupação do bem que deve ser dita como ato de mera permissão ou tolerância, a qual não induz posse para fins de usucapião. Sentença mantida. Recurso não provido. (TJ-SP - Apelação Cível: 1003359-50 .2017.8.26.0452 Piraju, Relator.: Emerson Sumariva Júnior, 5ª Câmara de Direito Privado, Data de Publicação: 21/11/2023) A prova pericial foi robusta e conclusiva, não havendo elementos nos autos que permitam infirmar suas conclusões técnicas. O laudo foi elaborado com rigor científico, utilizando metodologia adequada e equipamentos de precisão, sendo ratificado nos esclarecimentos posteriores do expert, razão pela qual devem prevalecer as suas conclusões. Deste modo, restou comprovado que existe efetiva invasão de área pertencente ao autor pela requerida, caracterizando a indefinição dos limites entre as propriedades e justificando plenamente a procedência da ação demarcatória, inclusive com imissão já que, julgada procedente a ação demarcatória, desnecessária a interposição de nova ação com postulação exclusiva reivindicatória/possessória. Neste sentido: EMENTA: AGRAVO DE INSTRUMENTO - AÇÃO DEMARCATÓRIA - EXTENSÃO - PEDIDO REIVINDICATÓRIO - IMISSÃO NA POSSE - CONSEQUÊNCIA NATURAL - EXPEDIÇÃO/CUMPRIMENTO DE MANDADO DE IMISSÃO NA POSSE - LEGALIDADE - PARTICULARIDADES DO CASO CONCRETO - EVENTUAL ACORDO ENTRE AS PARTES QUANDO DA CONCRETIZAÇÃO DA POSSE FÍSICA - POSSIBILIDADE - É entendimento assentado que, julgada procedente a ação demarcatória, desnecessária a interposição de nova ação com postulação exclusiva reivindicatória/possessória. Ademais, diante da premente necessidade de uma prestação jurisdicional eficiente/eficaz, embora já tramitando a ação desde 1983 e a pendenga há mais de cinqüenta anos, como se informa, é possível a concretização do traçado como determinado judicialmente, com a conseqüente imissão na posse. Não há mais como discutir e reapreciar em julgamento, aqui e agora, o mérito da ação demarcatória, a sua finalidade e o traçado demarcando. Restringindo-se o agravo de instrumento à decisão que determinou a expedição/cumprimento do mandado de imissão na posse, o julgamento há que se manter nestes limites certos e estreitos do recurso, não se reconhecendo nenhum elemento de nulidade/ilegalidade nesta determinação específica, em cumprimento da decisão demarcatória transitada em julgado . Por óbvio, não há impedimento atual para que as partes, a fim de atender/ajustar os seus interesses, quando da efetivação da posse física, possam entrar em acordo/transação para tal finalidade. (TJ-MG - AI: 03537870920158130000 Belo Horizonte, Relator.: Des.(a) Geraldo Augusto, Data de Julgamento: 26/01/2016, 1ª CÂMARA CÍVEL, Data de Publicação: 27/01/2016) Anoto, por fim, que a parte requerida é proprietária de apenas um dos lotes indicados a fls. 295, qual seja o lote 02 da quadra 16. Quanto ao imovel dos fundos, lote 33 da quadra 26, ele nao é objeto dos autos, devendo o autor se socorrer da via adequada. Ante o exposto, JULGO PROCEDENTE o pedido inicial para: (i) DETERMINAR a demarcação dos imóveis das partes, fixando-se os limites conforme apurado no laudo pericial, restabelecendo-se a linha divisória de acordo com a planta de loteamento e as respectivas matrículas, devendo a requerida restituir ao autor as áreas invadidas (fls. 295); (ii) AUTORIZAR o autor a proceder à demarcação física dos limites mediante construção de muro divisório ou outro meio adequado, respeitando-se os limites ora fixados. Em consequência, JULGO EXTINTO o processo, com resolução do mérito, nos termos do artigo 487, I, do CPC. Pela sucumbência, diante do princípio da causalidade, condeno a requerida concessionária ao pagamento das custas e despesas processuais e, honorários advocatícios aos patronos da autora e da instituição financeira, os quais fixo em 10% sobre o valor da causa. De modo a evitar o ajuizamento de embargos de declaração, registre-se que ficam preteridas as demais alegações, por incompatíveis com a linha de raciocínio adotada, observando que o pedido foi apreciado e rejeitado nos limites em que foi formulado. Por corolário, ficam as partes advertidas, desde logo, que a oposição de embargos de declaração fora das hipóteses legais e/ou com postulação meramente infringente lhes sujeitará a imposição da multa prevista pelo artigo 1.026, §2°, do Novo Código de Processo Civil. Desde já, consigno que os honorários foram fixados em percentual sobre o valor da causa e devem ser corrigidos monetariamente a partir desde a data da distribuição da ação, nos termos da Súmula 14 do C. STJ, devendo ainda ser acrescido juros a partir da data do transito em julgado nos termos do 16º parágrafo do artigo 85 do CPC. Havendo pagamento voluntário, o que desde já se recomenda, já que benéfico para todos, representando inclusive economia de custas da fase de execução de atos processuais, fica desde já autorizado o seu levantamento. Não há custas finais, na medida em que antecipadas quando da distribuição da ação. Transitada em julgado, expeça-se mandado de imissão, possibilitando a demarcação determinada, arquivando-se os autos em seguida. P.I.C. Arujá, 03 de junho de 2025. - ADV: GISLEINE GARCIA ROZZI (OAB 73821/SP), OSVALDO COSTA DE SOUZA (OAB 35759/SP), CARLA REGINA RIESCO (OAB 148939/SP)

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Processo nº 1003359-88.2024.8.11.0010

ID: 317019673

Tribunal: TJMT Órgão: 2ª VARA DE JACIARA Classe: EXECUçãO FISCAL Nº Processo: 1003359-88.2024.8.11.0010

Data de Disponibilização: 07/07/2025

Polo Ativo:

Polo Passivo:

NÍCIA DA ROSA HAAS

Sentença

Advogados:

LETICIA ANDREA OLIVEIRA FERNANDES DE PAIVA REGISTRADO(A) CIVILMENTE COMO LETICIA ANDREA OLIVEIRA FERNANDES DE PAIVA

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ESTADO DE MATO GROSSO PODER JUDICIÁRIO 2ª VARA DE JACIARA SENTENÇA Autos n. 1003359-88.2024.8.11.0010 Vistos. Trata-se de exceção de pré-executividade manejada por NÍCIA DA ROSA HAAS na presente exec… ESTADO DE MATO GROSSO PODER JUDICIÁRIO 2ª VARA DE JACIARA SENTENÇA Autos n. 1003359-88.2024.8.11.0010 Vistos. Trata-se de exceção de pré-executividade manejada por NÍCIA DA ROSA HAAS na presente execução fiscal proposta pela FAZENDA PÚBLICA MUNICIPAL, ambos qualificados nos autos. A excipiente alega a nulidade da CDA, ao argumento de que estão ausentes os seus requisitos (art. 202 do CTN), porquanto a CDA não informa o fundamento jurídico. Sustenta, também, que a Taxa de Expediente referente ao ano de 2020 foi paga em 30/12/2024, bem como aduz que a licença (Taxa de Fiscalização e Funcionamento) em nome da pessoa física, referente aos anos de 2022, foi paga pela pessoa jurídica NÍCIA HAAS CONSULTORIA EMPRESARIAL S C LTDA, em 31/03/2022, enquanto aquela referente ao ano de 2023 foi paga pela pessoa jurídica NICIA HAAS SOCIEDADE INDIVIDUAL DE ADVOCACIA, em 10/02/2023, conforme extrato retirado no site da prefeitura. Com relação ao ISS, assevera a existência de “bis in idem”, eis que efetuou o pagamento por meio da pessoa jurídica NÍCIA HAAS SOCIEDADE INDIVIDUAL DE ADVOCACIA, a qual é optante do Simples Nacional, ou seja, realiza o pagamento de forma variável, nos termos o art. 13, inciso VIII, da Lei Complementar n. 123/06. Assim, defende que o recolhimento do ISS enquanto pessoa jurídica, na qual é sócia, afasta a cobrança do mesmo imposto, sob pena de bitributação. Por fim, pugna pela extinção da execução. (Id. 186549589) Instado a se manifestar, o excepto/exequente defendeu a validade da CDA, aduzindo que “a jurisprudência do STJ é pacífica no sentido de que a CDA não precisa discriminar minuciosamente a legislação aplicável a cada tributo, sendo suficiente a indicação genérica da natureza do débito e do período a que se refere”. Quanto à alegação de pagamento da Taxa de Expediente aduziu que não consta comprovante de pagamento dos anos de 2022 e 2023. No mais, afirmou que a executada não comprovou que as atividades exercidas pela pessoa física e jurídica são as mesmas, bem como sustentou que o fato de a executada ser sócia das empresas não exime a responsabilidade pelo pagamento do ISS. Assim, pugnou pela improcedência da exceção de pré-executividade. (Id. 188067466) Os autos vieram conclusos. É O BREVE RELATO. FUNDAMENTO E DECIDO. Inicialmente, é necessário analisar a admissibilidade da exceção de pré-executividade apresentada pela executada. A exceção de pré-executividade é instrumento de defesa admitido em sede de execução fiscal para alegação de matérias de ordem pública, cognoscíveis de ofício pelo magistrado, que não demandem dilação probatória, conforme entendimento já pacificado pelo Superior Tribunal de Justiça, consubstanciado na Súmula 393: "A exceção de pré-executividade é admissível na execução fiscal relativamente às matérias conhecíveis de ofício que não demandem dilação probatória". No caso em análise, a executada suscita nulidade da CDA e fatos extintivos do direito do exequente (pagamento e bis in idem), apresentando documentos que comprovam suas alegações, sem necessidade de dilação probatória. Portanto, conheço da exceção de pré-executividade oposta, passando à análise das questões nela suscitadas. 1. DA NULIDADE DA CDA POR AUSÊNCIA DOS REQUISITOS Inicialmente, cumpre salientar que, no caso em tela, verifica-se que o tributo cobrado é o ISS, cuja constitucionalidade está prevista no artigo 156, inciso I, da Carta Magna. Observa-se, também, a cobrança da Taxa de Expediente e da Taxa de Fiscalização e Funcionamento. Analisando detidamente a Certidão de Dívida Ativa, verifica-se a inexistência do vício que a excepta sustenta, eis que cumprida as exigências do art. 2°, § 5°, da LEF, veja-se: Art. 20 - Constitui Dívida Ativa da Fazenda Pública aquela definida como tributária ou não tributária na Lei n° 4.320, de 17 de março de 1964, com as alterações posteriores, que estatui normas gerais de direito financeiro para elaboração e controle dos orçamentos e balanços da União, dos Estados, dos Municípios e do Distrito Federal. [...] § 50 - O Termo de Inscrição de Dívida Ativa deverá conter: 1 - o nome do devedor, dos co-responsáveis e, sempre que conhecido, o domicílio ou residência de um e de outros; II - o valor originário da dívida, bem como o termo inicial e a forma de calcular os juros de mora e demais encargos previstos em lei ou contrato; III - a origem, a natureza e o fundamento legal ou contratual da dívida; IV - a indicação, se for o caso, de estar a dívida sujeita à atualização monetária, bem como o respectivo fundamento legal e o termo inicial para o cálculo; V - a data e o número da inscrição, no Registro de Dívida Ativa; VI - o número do processo administrativo ou do auto de infração, se neles estiver apurado o valor da divida. Assim, ao contrário do que alega a parte executada, a CDA em questão preenche os requisitos exigidos pela Lei. Destarte, os requisitos formais de constituição da CDA intentam o fornecimento de todos os elementos necessários à compreensão pelo sujeito passivo do que lhe está sendo exigido, possibilitando sua oposição à pretensão executiva. Importante ressaltar que a declaração de nulidade tão somente pode ocorrer em casos de prejuízo da defesa do executado, o que, definitivamente, não ocorre no caso, pois, como sobredito, a CDA em questão traz os elementos necessários para a defesa do executado. O Superior Tribunal de Justiça já entendeu nesse sentido, de que somente se anulará a CDA nas hipóteses em que a falha em tal documento culmine em prejuízo a defesa do executado, veja-se do seguinte julgado: AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL Nº 988413 - SP (2016/0250329-2) DECISÃO Trata-se de agravo manejado por Neusa Maria Guarnieri da Costa e Cia Ltda. contra decisão que não admitiu recurso especial fundado no CPC/73, este interposto com base no art. 105, III, a, da CF, desafiando acórdão proferido pelo Tribunal Regional Federal da 3ª Região, assim ementado (fls. 250/251): EMBARGOS À EXECUÇÃO FISCAL - CERTIDÃO DE DÍVIDA ATIVA. REQUISITOS LEGAIS. ÔNUS DO EXECUTADO PARA ELIDIR A PRESUNÇÃO DE LIQUIDEZ E CERTEZA DA CDA. NULIDADE NÃO RECONHECIDA QUANDO NÃO HÁ PREJUÍZO PARA A DEFESA DO EXECUTADO. PRECEDENTES DO STF E DO STJ. ALEGAÇÃO DE VÍCIO DO PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO DO QUAL DECORREU A CDA, POR INADMISSÃO DO RECURSO ADMINISTRATIVO EM FACE DA INEXISTÊNCIA DE DEPÓSITO RECURSAL - REJEIÇÃO - FRAUDE NA ESCRITURAÇÃO DE LIVROS CONTÁBEIS - MULTA POR INFRAÇÃO DE OBRIGAÇÕES ACESSÓRIAS - LEI Nº 8.212/91, ARTIGOS 32, II E 92 - DECRETO Nº 612/92, ARTIGO 108 - APELAÇÃO DESPROVIDA. I - A CDA deve conter os requisitos constantes no artigo 2º, §§ 5º e 6º, da Lei nº 6.830/80, combinado com o artigo 202 do Código Tributário Nacional, materializando elementos essenciais para que o executado tenha plena oportunidade de defesa, assegurando-se os princípios do contraditório e do devido processo legal. Não se exige apresentação de cópias do processo administrativo. II - Cabe ao executado o ônus processual para elidir a presunção de liquidez e certeza da CDA (CTN, artigo 204; Lei nº 6.830/80, artigo 3º), regra legal específica que afasta incidência de regra geral de ônus de prova (CPC, artigo 333, I), devendo por isso demonstrar, pelos meios processuais postos à sua disposição, algum vício formal na constituição do título executivo, ou ainda, provar que o crédito declarado na CDA é indevido. III - Não se deve declarar a nulidade da CDA, ainda que ausente algum dos requisitos legais, quando tais falhas sejam supridas por outros elementos constantes nos autos, permitindo a ampla defesa do executado. Precedentes do STF e do STJ. IV - Caso em que a CDA apresenta-se perfeita, indicando a origem do débito, o número, livro e data de inscrição na dívida ativa, os responsáveis, bem como o crédito a que se refere, com menção da legislação aplicável, não se contatando os vícios de cerceamento de defesa alegados pela apelante: [...] V - Presunção de liquidez e certeza da CDA não elidida. VI – [...] no caso, verificou-se que o executado não teve qualquer dificuldade para identificar a origem do crédito exigido na CDA - o Auto de Infração nº 08284/94 de fl. 55 -, como exposto na própria inicial destes embargos no relato dos fatos envolvendo a fiscalização (fs. 03) e na impugnação de mérito do crédito executado nestes autos, não se constatando, portanto, o vício de cerceamento de defesa alegado pela apelante. [...] nego provimento ao agravo. Publique-se. Brasília, 22 de abril de 2021. Sérgio Kukina Relator (STJ - AREsp: 988413 SP 2016/0250329-2, Relator: Ministro SÉRGIO KUKINA, Data de Publicação: DJ 28/04/2021) AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL Nº 1760828 - SP (2020/0241029-0) DECISÃO Vistos, etc. Trata-se de agravo contra decisão que inadmitiu o recurso especial interposto por Adí lson Miraldi e outros, com base no art. 105, III, a e c, da CF/1988, em oposição a acórdão do TRF da 3ª Região ementado nos seguintes termos (e-STJ, fl. 820): PROCESSUAL CIVIL. DIREITO TRIBUTÁRIO. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. VÍCIOS DEJULGAMENTO. INEXISTÊNCIA. EFEITOS INFRINGENTES. RECURSO DESPROVIDO. [...] Analisando a CDA n. 011842/10.70 (f. 02 - autos da execução), verifica-se que a dívida cobrada refere-se ao Imposto Predial, exercício 2006. Em que pese não constar na CDA a fundamentação legal do tributo, não há falar em nulidade, pois a irregularidade não causou prejuízos à defesa do embargante, que identificou de pronto qual é o imposto cobrado, tanto é que faz menção ao IPTU em sua peça de defesa. Portanto, não existindo prejuízo para a defesa do recorrente, não há falar em nulidade da Certidão de Dívida Ativa. [...] Ante o exposto, com fulcro n o art. 932, III, do CPC/2015, c/c o art. 253, parágrafo único, II, a, do RISTJ, conheço do agravo para não conhecer do recurso especial. Publique-se. Intimem-se. Brasília, 03 de fevereiro de 2021. Ministro Og Fernandes Relator (STJ - AREsp: 1760828 SP 2020/0241029-0, Relator: Ministro OG FERNANDES, Data de Publicação: DJ 05/02/2021) (sem grifo no original) No mesmo sentido: AGRAVO DE INSTRUMENTO - EXCEÇÃO DE PRÉ- EXECUTIVIDADE - ALEGAÇÃO DE NULIDADE DA CDA POR AUSÊNCIA DE INDICAÇÃO DA ORIGEM DO DÉBITO – CÉDULA QUE POSSUI TODOS OS REQUISITOS EXIGIDOS PELA LEI - EXEGESE DO ART. 2°, § 5°, DA LEF - ICMS - TRIBUTO PASSÍVEL DE LANÇAMENTO POR HOMOLOGAÇÃO (ART. 150, CTN)- TERMO INICIAL DA ORIGEM DO DÉBITO É O PRÓPRIO NÃO PAGAMENTO DO TRIBUTO QUANDO DO AUTO-LANÇAMENTO - ADEMAIS, AUSÊNCIA DE PREJUÍZO À DEFESA DO EXECUTADO - PRECEDENTES DO STJ - CERTEZA E LIQUIDEZ DA CDA NÃO AFASTADAS - DECISÃO AGRAVADA ESCORREITA – AGRAVO DESPROVIDO. 1. "A existência de vícios formais na Certidão de Dívida Ativa apenas leva a sua nulidade se causar prejuízo ao exercício do direito de ampla defesa' (STJ - AgRg no Ag 1153617 / SC) (TJPR - 3' C.Cível - AI - 1339061-5 - Foz do Iguaçu - Rei.: Cláudio de Andrade - Unãnime - - J. 16.06.2015) (TJ-PR - AI:13390615 PR 1339061-5 (Acórdão), Relator: Cláudio de Andrade, Data de Julgamento: 16/06/2015, 3' Câmara Cível, Data de Publicação: DJ: 1589 22/06/2015). (sem grifo no original) Frise-se, ainda, que a inscrição na dívida ativa constitui instrumento de controle da legalidade pela administração tributária, de sorte a conferir ao crédito tributário inscrito a presunção de certeza e liquidez, assegurando às partes da relação jurídico-tributária a necessária segurança jurídica. Logo, observa-se que a CDA discutida possui os requisitos exigidos por lei, de modo que prevalece sua presunção de liquidez e certeza, pelo que descabem os argumentos da parte executada. Por fim, vislumbra-se não haver que se falar que a presente execução carece de pressupostos de constituição de desenvolvimento válido e regular, como já salientado acima. Portanto, AFASTO a presente alegação. 2. DO PAGAMENTO DO ISS E TAXA DE EXPEDIENTE DE 2020 A executada comprovou o pagamento do ISS e Taxa de Expediente referentes ao ano de 2020, mediante apresentação de comprovante de pagamento (Id. 186552644), realizado em 30/12/2024, ou seja, após o ajuizamento da presente execução, que foi distribuída em 04/12/2024. Portanto, em relação a esses débitos específicos, resta configurada a extinção da execução, nos termos do art. 924, II, do CPC. 3. DO ALEGADO BIS IN IDEM NA COBRANÇA DE LICENÇA E ISS A excipiente alega, ainda, a ocorrência de “bis in idem” na cobrança da Licença (Taxa de Fiscalização e Funcionamento) dos anos de 2022 e 2023 e do ISS do ano de 2023, ao argumento de que tais tributos já foram recolhidos pelas pessoas jurídicas às quais estava vinculada. Quanto à Taxa de Fiscalização e Funcionamento, a executada apresentou comprovantes de pagamento realizados pela HAAS CONSULTORIA EMPRESARIAL S/C LTDA (exercício de 2022) e pela NICIA HAAS SOCIEDADE INDIVIDUAL DE ADVOCACIA (exercício de 2023), conforme Ids. 186552647 e 186552648. Em relação ao ISS do ano de 2023, demonstrou que a sociedade individual de advocacia da qual é sócia é optante pelo Simples Nacional desde 01/01/2023 (Id. 186552655), recolhendo o ISS mensalmente através de documento único de arrecadação, conforme prevê o art. 13, VIII, da Lei Complementar nº 123/06. Ademais, a jurisprudência dos tribunais pátrios, inclusive do TJMT, é pacífica no sentido de que configura bitributação a cobrança de ISS tanto da pessoa física do advogado quanto da sociedade de advocacia da qual faz parte, pelo mesmo fato gerador, conforme se verifica no seguinte julgado: AGRAVO DE INSTRUMENTO – EXECUÇÃO FISCAL – ISS - COBRANÇA SIMULTÂNEA SOBRE EXERCÍCIO AUTÔNOMO E SOCIEDADE UNIPROFISSIONAL DE ADVOGADOS - BITRIBUTAÇÃO– IMPOSSIBILIDADE – RECURSO DESPROVIDO A imposição do Imposto Sobre Serviços (ISS) tanto sobre a atividade profissional autônoma quanto sobre os valores já recolhidos pela sociedade uniprofissional de advogados, à qual pertence o executado, caracteriza bitributação. (TJ-MT - AGRAVO DE INSTRUMENTO: 10245769120228110000, Relator.: MARIA APARECIDA RIBEIRO, Data de Julgamento: 05/02/2024, Primeira Câmara de Direito Público e Coletivo, Data de Publicação: 08/03/2024). (sem grifo no original) Logo, uma vez que a Licença e o ISS foram devidamente pagos pela pessoa jurídica, não há que se falar em prosseguimento do feito. Frise-se, por fim, que resta devidamente comprovada que as atividades desempenhadas são referentes ao exercício da advocacia (Id. 186552651, 186552650, 186552646 e 186552645). Portanto, conclui-se que o acolhimento parcial da presente é a medida que se impõe. DISPOSITIVO. Ante o exposto, CONHEÇO da objeção de pré-executividade manejada, e no mérito ACOLHO-A PARCIALMENTE para EXTINGUIR A EXECUÇÃO, nos termos do art. 924, II e III do CPC. Nos termos do art. 86 do CPC, considerando que o Município decaiu em parte mínima, CONDENO-O ao pagamento dos honorários sucumbenciais, os quais fixo em 15% do proveito econômico obtido, nos termos do art. 85, §3º, do CPC. Sem custas, ante a isenção da Fazenda Pública. Certificado o trânsito em julgado, arquive-se o feito com as baixas necessárias. P.R.I. Cumpra-se. Jaciara, (data registrada no sistema). Pedro Flory Diniz Nogueira Juiz de direito

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Energisa Mato Grosso Distribuidora De Energia S.A x Adelia Santana De Oliveira

ID: 262705796

Tribunal: TJMT Órgão: Segunda Turma Recursal Classe: RECURSO INOMINADO CíVEL Nº Processo: 1003359-81.2025.8.11.0001

Data de Disponibilização: 30/04/2025

Polo Ativo:

ENERGISA MATO GROSSO DISTRIBUIDORA DE ENERGIA S.A

Polo Passivo:

ADELIA SANTANA DE OLIVEIRA

Decisão

Advogados:

OSEIAS LUIZ FERREIRA

OAB/MT XXXXXX Desbloquear

EDUARDO QUEIROGA ESTRELA MAIA PAIVA

OAB/PB XXXXXX Desbloquear

ESTADO DE MATO GROSSO PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA GABINETE 4. SEGUNDA TURMA GABINETE 4. SEGUNDA TURMA RECURSO INOMINADO (460) 1003359-81.2025.8.11.0001 RECORRENTE: ENERGISA MATO GROSSO DISTR… ESTADO DE MATO GROSSO PODER JUDICIÁRIO TRIBUNAL DE JUSTIÇA GABINETE 4. SEGUNDA TURMA GABINETE 4. SEGUNDA TURMA RECURSO INOMINADO (460) 1003359-81.2025.8.11.0001 RECORRENTE: ENERGISA MATO GROSSO DISTRIBUIDORA DE ENERGIA S.A RECORRIDO: ADELIA SANTANA DE OLIVEIRA SÚMULA DO JULGAMENTO - DECISÃO MONOCRÁTICA RECURSO INOMINADO. DIREITO DO CONSUMIDOR. AÇÃO ANULATÓRIA DE TOI COM INEXIGIBILIDADE DE DÉBITO C/C REPETIÇÃO DE INDÉBITO, DANOS MORAIS E TUTELA DE URGÊNCIA. ENERGIA ELÉTRICA. RECUPERAÇÃO DE CONSUMO. IRREGULARIDADE NA APURAÇÃO DO TOI. AUSÊNCIA DE ASSINATURA. VIOLAÇÃO AO CONTRADITÓRIO. DÉBITO INEXISTENTE. INCLUSÃO INDEVIDA NOS CADASTROS DE INADIMPLENTES. DANOS MORAIS CONFIGURADOS. INSURGÊNCIA DA RECLAMADA. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. 1. Trata-se de recurso inominado interposto pela reclamada em face da sentença, conforme dispositivo que transcrevo: ″Posto isso, com fundamento no art. 487, I, do Novo Código de Processo Civil, JULGO pela PROCEDÊNCIA dos pedidos formulados para: I. DECLARAR A INEXIGIBILIDADE das faturas de recuperação de consumo em debate; II. CONDENAR a reclamada ao pagamento de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) a título de indenização por danos morais, valor este que deverá ser atualizado monetariamente, a partir desta data, pelo IPCA, nos termos do art. 389, parágrafo único do Código Civil e acrescido de juros, a contar da citação, pela taxa legal, que corresponde à SELIC deduzido o IPCA, em conformidade com o disposto no art. 406 e § 1º do Código Civil; III. CONDENAR a parte reclamada a, no prazo de 05 (cinco) dias, proceder à exclusão do nome da parte reclamante do cadastro negativo, sob pena de multa a ser arbitrada em decisão ulterior; e IV. CONDENAR a reclamada à obrigação de se NÃO SUSPENDER o fornecimento de energia elétrica da unidade consumidora nº 6/1761086-6, registrada em nome da parte autora, no que diz respeito aos débitos decorrentes da recuperação de consumo objeto do Termo de Ocorrência e Inspeção de id. 181283450, confirmando, portanto, a liminar de id. 181313954. Sem custas processuais e sem honorários advocatícios, nos termos dos artigos 54 e 55, ambos da Lei nº 9.099/95.″ 2. Em argumento recursal a Reclamada/Recorrente sustenta a regularidade do procedimento de recuperação de consumo e a inexistência de danos morais. Requer a reforma da sentença recorrida ou subsidiariamente, a redução do quantum indenizatório arbitrado. 3. Em contrarrazões, a Recorrida rechaça os fundamentos constantes da peça recursal, pugnando pela manutenção da sentença singular. 4. Não assiste razão à parte recorrente. 5. No mérito, verifico que o procedimento de recuperação de consumo adotado pela Reclamada, sem a devida notificação da Reclamante, não atende aos requisitos da Resolução 1000/2021 da ANEEL. Conforme dispõe o artigo 591, inciso I, da referida resolução, o TOI deve ser entregue ao consumidor, e em caso de recusa de assinatura, deve ser enviada uma cópia com comprovação de recebimento. 6. No presente caso, não há prova de que essa exigência tenha sido cumprida, o que torna o débito inexigível. 7. A sentença do juízo singular ponderou que: ″Da análise acurada dos autos, verifica-se que a Reclamada não procedeu conforme estabelecido na norma supracitada, pois, porquanto o documento de ID 185572082, ao mesmo tempo que indica que o consumidor se recusou a assinar o TOI, assevera ele que não acompanhou a inspeção. Além disso, não há evidência de que ele tenha se recusado a assinar o documento (art. 591, §2º). Por essa razão, não é possível ter certeza de que a vistoria foi acompanhada pelo Reclamante ou por alguém de sua confiança. Além disso, ainda que fosse superada a questão anterior, a notificação de mesmo ID não atendeu ao que determina a resolução já referenciada, mais especificamente em virtude de nela não constar a advertência acerca da possibilidade de solicitação, por parte do consumidor, de verificação ou de perícia metrológica junto ao INMETRO ou ao órgão metrológico delegado (art. 591, II, a).″ grifei 8. Ademais, a jurisprudência desta Turma Recursal é pacífica no sentido de que a falta de cumprimento dos procedimentos estabelecidos pela ANEEL invalida o débito apurado unilateralmente pela distribuidora de energia elétrica. 9. A ausência de notificação e de assinatura do TOI configura cobrança indevida, e o protesto, negativação e suspensão do serviço autoriza a reparação civil . 10. Quanto aos danos morais, considerando que houve a inclusão indevida do nome da parte reclamante nos órgãos de proteção ao crédito (id. 282127426), entendo configurado o dano moral in re ipsa, presumido pela própria gravidade dos atos. 11. De igual modo não merece reparo o ato sentencial no que tange ao montante fixado a título de reparação, porquanto estabelecido valor que não exacerba a sua finalidade, não caracterizando enriquecimento sem causa ao ofendido e aplicando à parte ofensora o necessário caráter pedagógico que deve ostentar, sem se afastar da proporcionalidade e razoabilidade do que gerou à parte reclamante. 12. Conforme jurisprudência consolidada: RECURSO INOMINADO – AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE NULIDADE DE COBRANÇA C/C DANOS MORAIS E REPETIÇÃO DE INDÉBITO – ALEGAÇÃO DE COBRANÇA INDEVIDA REFERENTE À RECUPERAÇÃO DE CONSUMO – NEUTRO ISOLADO – PERÍCIA DESNECESSÁRIA – IRREGULARIDADE EXTERNA – TERMO DE OCORRÊNCIA E INSPEÇÃO (TOI) SEM ASSINATURA – AUSENCIA DE COMPROVAÇÃO DE ENVIO PELOS CORREIOS – COBRANÇA INDEVIDA – DANOS MORAIS – CORTE NO FORNECIMENTO DE ENERGIA- DANO IN RE IPSA – QUANTUM DA INDENIZAÇÃO REDUZIDO EM OBSERVÂNCIA AOS CRITÉRIOS DA RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE – RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. O procedimento administrativo instaurado pela concessionária de energia elétrica para apuração de fraude em medidor não se afigura hábil para legitimar a cobrança de débito quando formalizado sem a observância dos constitucionais princípios do contraditório e da ampla defesa e sem estrita observância aos parâmetros estabelecidos pela Resolução N. 1000/2021 da ANEEL para a averiguação de procedimento irregular. Não adotados os procedimentos exigidos pela legislação regente da matéria, há que ser mantida a declaração de inexistência do débito. Valor dos danos morais reduzidos em atenção aos parâmetros da razoabilidade e proporcionalidade. Vistos. ENERGISA MATO GROSSO DISTRIBUIDORA DE ENERGIA S.A. recorre postulando pela reforma da sentença que julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na ação declaratória de nulidade de cobrança c/c danos morais e repetição de indébito proposta por ANAIL CUNHA DO ESPIRITO SANTO. Contrarrazões pelo desprovimento do recurso. Em síntese é o relatório. Decido. No que concerne ao julgamento monocrático, pode o relator prover ou negar provimento ao recurso inominado, conforme previsão das Súmulas nº 01 e nº 2 destas Turmas Recursais: “SÚMULA 01: O Relator, em decisão monocrática, poderá negar seguimento a recurso manifestamente inadmissível, prejudicado ou que não tenha impugnado especificadamente os fundamentos da decisão recorrida ou, negar provimento a recurso que esteja dentro dos ditames do artigo 932, IV, “a”, “b” e “c” do Novo CPC, cabendo recurso de agravo interno, no prazo de 15 (quinze) dias, para a decisão colegiada da Turma Recursal. (nova redação aprovada em 12/09/2017). SÚMULA 02: O Relator, em decisão monocrática, poderá dar provimento a recurso se a decisão recorrida estiver dentro das hipóteses do artigo 932, V, “a”, “b” e “c” do Novo CPC, cabendo recurso de agravo interno, no prazo de 15 (quinze) dias para a decisão colegiada da Turma Recursal. (nova redação aprovada em 12/09/2017). No caso de irresignação, a parte vencida na decisão monocrática, poderá valer-se do recurso de agravo interno (art. 1.021, caput, CPC), sendo importante registrar o cabimento de multa, caso o agravo venha a ser declarada manifestamente inadmissível, ou improcedente em votação unânime, multa essa, que será fixada entre 1% a 5% do valor atualizado da causa, in verbis: “Art. 1.021. Contra decisão proferida pelo relator caberá agravo interno para o respectivo órgão colegiado, observadas, quanto ao processamento, as regras do regimento interno do tribunal. (...) §4º Quando o agravo interno for declarado manifestamente inadmissível ou improcedente em votação unânime, o órgão colegiado, em decisão fundamentada, condenará o agravante a pagar ao agravado multa fixada entre um e cinco por cento do valor atualizado da causa." Ao verificar os autos concluo que a irresignação recursal não merece prosperar. Isso porque, inobstante toda a documentação colacionada ao feito, a Recorrente não comprovou que houve a notificação da Recorrida acerca da lavratura do TOI, uma vez que consta que ela se recusou a assinar o termo de inspeção. De maneira que, na espécie não ficou comprovado que fora obedecido os ditames insertos no art. 590 e seguintes da Resolução n. 1000/2021 vejamos: Art. 590. Na ocorrência de indício de procedimento irregular, a distribuidora deve adotar as providências necessárias para sua fiel caracterização, compondo um conjunto de evidências por meio dos seguintes procedimentos: I - emitir o Termo de Ocorrência e Inspeção – TOI, em formulário próprio, elaborado conforme instruções da ANEEL; II - solicitar a verificação ou a perícia metrológica, a seu critério ou quando requerida pelo consumidor; III - elaborar relatório de avaliação técnica quando constatada a violação do medidor ou demais equipamentos de medição, contendo as informações técnicas e a descrição das condições físicas de suas partes, peças e dispositivos, exceto quando for solicitada a perícia metrológica do inciso II; IV - avaliar o histórico de consumo e das grandezas elétricas; e V - implementar, quando julgar necessário: a) medição fiscalizadora, com registros em memória de massa de pelo menos 15 dias consecutivos; e b) recursos visuais, tais como fotografias e vídeos. § 1º A medição fiscalizadora, calibrada conforme padrão do INMETRO ou órgão metrológico delegado, pode permanecer instalada no circuito da medição de faturamento da unidade consumidora, com o objetivo de comparação das grandezas elétricas medidas, pelo tempo que a distribuidora julgar necessário. § 2º Enquadra-se como procedimento irregular o aumento de carga ou de geração à revelia da distribuidora que cause defeito no sistema de medição, o que deve ser comprovado pela distribuidora. (Redação dada pela REN ANEEL 1.059, de 07.02.2023) § 3º Em caso de defeito na medição sem comprovação do procedimento irregular ou do aumento de carga à revelia, a distribuidora deve proceder conforme Seção V do Capítulo VIII do Título I, não se aplicando o disposto neste Capítulo. Art. 591. Ao emitir o TOI, a distribuidora deve: I - entregar cópia legível ao consumidor ou àquele que acompanhar a inspeção, mediante recibo com assinatura do consumidor ou do acompanhante; e II - informar: a) a possibilidade de solicitação de verificação ou de perícia metrológica junto ao INMETRO ou ao órgão metrológico delegado; e b) os prazos, os custos de frete e de verificação ou da perícia metrológica, e que o consumidor será responsabilizado pelos custos se comprovada a irregularidade, vedada a cobrança de outros custos. § 1º É permitida a emissão eletrônica do TOI e a coleta eletrônica da assinatura do consumidor ou daquele que acompanhar a inspeção, devendo a distribuidora garantir a impressão no local ou o envio ao consumidor com comprovação do recebimento. § 2o Se o consumidor se recusar a receber a cópia do TOI, a distribuidora deve armazenar evidências que comprovem a recusa, inclusive, se for o caso, com prova testemunhal. § 3º Em caso de recusa do recebimento do TOI ou se não for o consumidor que acompanhar a inspeção, a distribuidora deve enviar ao consumidor em até 15 dias da emissão, por qualquer modalidade que permita a comprovação do recebimento, a cópia do TOI e demais informações dos incisos do caput. § 4º O consumidor tem 15 dias, contados a partir do recebimento do TOI, para solicitar à distribuidora a verificação ou a perícia metrológica no medidor e demais equipamentos junto ao INMETRO ou órgão metrológico delegado. § 5º As marcas de selagem que são controladas pelo INMETRO ou pelo órgão metrológico delegado não podem ser rompidas pela distribuidora enquanto dentro do prazo do § 4º ou antes da realização da verificação ou da perícia metrológica. § 6º A cópia do TOI e do conjunto de evidências utilizados para caracterização da irregularidade devem ser disponibilizadas adicionalmente no espaço reservado de atendimento pela internet. Nessa linha de intelecção, ausente comprovação de que o Recorrido se recusou a assinar o TOI e de que este foi encaminhado dentro do prazo assinalado, para que pudesse aviar, acaso tivesse interesse, recurso administrativo, deve ser declarado insubsistente o débito apurado de forma unilateral. Registro ainda que, em casos semelhantes, levados por este julgador à decisão do colegiado, foi acompanhado com unanimidade pelos seus pares no entendimento aqui exposto, senão vejamos: “RECURSO INOMINADO – AÇÃO DECLARATÓRIA DE INEXISTÊNCIA DE DÉBITO– ENERGIA ELÉTRICA - ALEGAÇÃO DE COBRANÇA INDEVIDA - CONCESSIONÁRIA QUE ALEGA QUE A DÍVIDA DIZ RESPETIO A RECUPERAÇÃO DE CONSUMO – FRAUDE NO MEDIDOR ENERGIA – TERMO DE OCORRÊNCIA E INSPEÇÃO (TOI) SEM ASSINATURA- AUSENCIA DE COMPROVAÇÃO DE ENVIO PELOS CORREIOS- PERICIA METROLÓGICA REALIZADA SEM NOTIFICAÇÃO DO CONSUMIDOR - COBRANÇA INDEVIDA – DANOS MORAIS – INCIDÊNCIA – PARTE AUTORA QUE TEVE SEU NOME INSCRITO NOS CADASTROS DE INADIMPLÊNCIA – VALOR DO DANO QUE COMPORTA REDUÇÃO- SENTENÇA REFORMADA EM PARTE - RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. O procedimento administrativo instaurado pela concessionária de energia elétrica para apuração de fraude em medidor não se afigura hábil para legitimar a cobrança de débito quando formalizado sem a observância dos constitucionais princípios do contraditório e da ampla defesa e sem estrita observância aos parâmetros estabelecidos pela Resolução N. 1.000/2021 da ANEEL para a averiguação de procedimento irregular. Não adotados os procedimentos exigidos pela legislação regente da matéria, há que ser mantida a declaração de inexistência do débito. Indenização por danos morais devida, tendo em vista que houve a negativação do nome da parte autora nos cadastros de inadimplência. Redução do valor arbitrado pelo magistrado singular a título de indenização por danos morais em observância aos princípios da razoabilidade e proporcionalidade. Sentença reformada em parte. Recurso parcialmente provido. (N.U 1001616-14.2022.8.11.0010, TURMA RECURSAL CÍVEL, ANTONIO HORACIO DA SILVA NETO, Segunda Turma Recursal, Julgado em 31/10/2023, Publicado no DJE 01/11/2023)” No que diz respeito aos danos morais, tendo em vista que houve o corte no fornecimento de energia elétrica, bem essencial, fica configurado dano moral in re ipsa. Por outro lado, no tocante ao valor da indenização por danos morais entendo que o montante deve ser reduzido tendo em vista que se mostra em dissonância com os valores arbitrados por esta Turma Recursal em situações semelhantes. Assim, na situação sub judice, entendo que a quantia de R$ 2.000,00 (dois mil reais), mostra-se justa indenização a fim de reparar o dano ocasionado sem importar em enriquecimento sem causa, não deixando de atender a sua finalidade pedagógica. Posto isso, DOU PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO, reduzindo o valor da indenização para o patamar de R$ 2.000,00 (dois mil reais). Publique-se. Cumpra-se. Cuiabá/MT, data registrada no sistema. Antonio Horácio da Silva Neto Juiz de Direito Relator (N.U 1016867-62.2023.8.11.0002, TURMA RECURSAL CÍVEL, ANTONIO HORACIO DA SILVA NETO, Segunda Turma Recursal, Julgado em 04/03/2024, Publicado no DJE 04/03/2024) grifei 13. A propósito: (N.U 1023867-82.2024.8.11.0001, TURMA RECURSAL CÍVEL, JOAO ALBERTO MENNA BARRETO DUARTE, Segunda Turma Recursal, Julgado em 29/11/2024, Publicado no DJE 29/11/2024) 14. Ante o exposto, monocraticamente, conheço do recurso NEGO PROVIMENTO, mantendo os demais capítulos da sentença por seus próprios fundamentos, consoante previsão do art. 46 da Lei nº 9.099/95: “Art. 46. O julgamento em segunda instância constará apenas da ata, com a indicação suficiente do processo, fundamentação sucinta e parte dispositiva. Se a sentença for confirmada pelos próprios fundamentos, a súmula do julgamento servirá de acórdão”. 15. Nos termos do artigo 55, da Lei nº. 9.099/1995 condeno a parte recorrente ao pagamento das custas e honorários advocatícios que fixo em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenação. 16. RECURSO CONHECIDO E IMPROVIDO. 17. Por fim, anoto que será aplicada multa entre um a cinco por cento do valor atualizado da causa, caso haja interposição de agravo interno manifestamente inadmissível ou infundado (art. 1.021, § 4º, do CPC). 18. Intimem-se as partes. 19. Preclusa a via recursal, certifique-se o trânsito em julgado e devolvam-se os autos ao Juizado Especial da comarca de origem. Juiz JOÃO ALBERTO MENNA BARRETO DUARTE Relator

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M. De I. x S. E. De M. A.

ID: 298162619

Tribunal: TJSP Órgão: Processamento da Câmara Especial - Praça da Sé, s/nº - Palácio da Justiça - 3º andar - Sala 309 Classe: AGRAVO DE INSTRUMENTO Nº Processo: 2175266-93.2025.8.26.0000

Data de Disponibilização: 13/06/2025

Polo Ativo:

M. DE I.

Polo Passivo:

S. E. DE M. A.

Despacho

Advogados:

RAFAEL ANTUNES DE LIMA ARANTES

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FABIO DE ALMEIDA MOREIRA

OAB/SP XXXXXX Desbloquear

DESPACHO Nº 2175266-93.2025.8.26.0000 - Processo Digital. Petições para juntada devem ser apresentadas exclusivamente por meio eletrônico, nos termos do artigo 7º da Res. 551/2011 - Agravo de Inst… DESPACHO Nº 2175266-93.2025.8.26.0000 - Processo Digital. Petições para juntada devem ser apresentadas exclusivamente por meio eletrônico, nos termos do artigo 7º da Res. 551/2011 - Agravo de Instrumento - Itapeva - Agravante: M. de I. - Agravada: S. E. de M. A. (Menor) - Vistos. Trata-se de agravo de instrumento, com pedido liminar, interposto pelo MUNICPIO DE ITAPEVA, contra a r. decisão de fls. 34/35 dos autos de origem, que, na ação de obrigação de fazer ajuizada pela menor S.E.M.A., devidamente representada, deferira a tutela de urgência, determinando o fornecimento do medicamento Canabidiol Ease Lab 100 mg/ml (0,2% THC) 8 gts 1,2mg/kg/dia, no prazo de 15 (quinze) dias, sob pena de multa diária, no valor de R$500,00 (quinhentos reais), limitada, a R$15.000,00 (quinze mil reais). Sustentando que se trataria de medicamento não incorporado ao SUS, conforme destacado pelo parecer da CONITEC, de forma que a petição inicial seria inepta, por ausência de pressuposto de constituição válida e regular do processo, eis que teria sido desacompanhada dos documentos essenciais à formulação do pedido, evidenciando o não atendimento às teses fixadas nos Temas 6 e 1234 do STF. Nesse aspecto, destacaria que: (i) a petição inicial não abordara os fatos e fundamentos jurídicos, dos itens a e b da tese 2 do Tema 6 de Repercussão Geral, acerca da ilegalidade dos atos comissivos e omissivos de não-incorporação do medicamento ao SUS e da irregularidade da omissão ou decisão sobre o pedido administrativo de fornecimento; e (ii) não foram alegados os requisitos cumulativos dos itens c e e da tese 2 do Tema 6/STF, referentes a impossibilidade de substituição por outro medicamento constante das listas do SUS e dos protocolos clínicos e diretrizes terapêuticas; a comprovação, à luz da medicina baseada em evidências, da eficácia, acurácia, efetividade e segurança do fármaco, necessariamente respaldadas por evidências científicas de alto nível, ou seja, unicamente ensaios clínicos randomizados e revisão sistemática ou meta-análise; a imprescindibilidade clínica do tratamento, comprovada mediante laudo médico fundamentado, descrevendo inclusive qual o tratamento já realizado. Ponderando que deve ser determinado, à agravada, a prévia manifestação nos autos de origem acerca da nova causa de pedir. Aventando, ainda, a nulidade absoluta da decisão agravada, que ofertara fundamentação sem qualquer análise do preenchimento dos requisitos insculpidos nos aludidos Temas, de caráter vinculante e obrigatório; além de violação direta às Súmulas Vinculantes 60 e 61. À vista de tais argumentos, requer o efeito suspensivo ao suspensivo ao presente recurso, tornando sem efeito a tutela antecipada concedida em primeira instância; bem como de efeito ativo, para o fim de se ordenar à parte agravada a emenda da inicial da ação principal, sob pena de extinção do feito, sem julgamento de mérito, nos termos das Súmulas Vinculantes 60 e 61 e ao final, o provimento do recurso; subsidiariamente pugnaria pela dilação do prazo, para no mínimo 30 dias, bem como a redução da multa diária em caso de descumprimento para R$100,00 (cem reais), limitada até R$1.000,00 (um mil). É a síntese do essencial. A hipótese comportaria o efeito suspensivo colimado. Assim, numa análise perfunctória, sem resvalar no mérito da controvérsia, se vislumbrariam presentes os requisitos contidos no par. único do art. 995 do Código de Processo Civil. Nesse passo, segundo consta da documentação médica que instruíra a inicial, que a menor teria sido diagnosticada com Encefalopatia não progressiva (paralisia cerebral) secundaria a Neurossífillis com Epilepsia, sendo-lhe prescrito o medicamento Canabidiol Ease Lab 100 mg/ml (0,2% THC) 8 gts 1,2mg/kg/dia. O Juízo a quo, entrevendo serem as evidências apresentadas pela parte autora, suficientes no deferimento da liminar postulada, concedera a tutela de urgência, contra o qual se insurge o agravante. Veja-se que concernente à análise judicial das demandas análogas à presente, as teses fixadas nos julgamentos do RE nº. 1.366.243/SC, com repercussão geral, em 13.09.2024, Tema 1234, rel. Min. Gilmar Mendes; e RE nº. 566.471/RN, aos 20.09.2024, Tema 6, rel. Min. Marco Aurélio, culminaram na fixação de critérios mais rígidos para o fornecimento de medicamentos não incorporados, estes definidos como aqueles que não constam na política pública do SUS; medicamentos previstos nos PCDTs para outras finalidades; medicamentos sem registro na ANVISA; e medicamentos off label sem PCDT ou que não integrem listas do componente básico (Tema STF nº. 106, item II). Assim, teriam sido editadas as Súmulas Vinculantes nº. 60 e 61, estabelecendo respectivamente, que o pedido e a análise administrativos de fármacos na rede pública de saúde, a judicialização do caso, bem ainda seus desdobramentos (administrativos e jurisdicionais), devem observar os termos dos 3 (três) acordos interfederativos (e seus fluxos) homologados pelo Supremo Tribunal Federal, em governança judicial colaborativa, no Tema 1234 da sistemática da repercussão geral (RE 1.366.243); e que a concessão judicial de medicamento registrado na ANVISA, mas não incorporado às listas de dispensação do Sistema Único de Saúde, deve observar as teses firmadas no julgamento do Tema 6 da Repercussão Geral (RE 566.471). Com efeito, os requisitos para o fornecimento de medicamentos estabelecidos por meio das Súmulas Vinculantes 60 e 61, do STF, e respectivos Temas nº. 1234 e 6, julgados sob a sistemática da Repercussão Geral, de observância imperativa, na forma do art. 927, II e III, do CPC, devem ser preenchidos. Valeria destacar, que o STF, no julgamento do RE 1.366.243, Tema nº. 1234, delimitara as hipóteses de dispensação de fármacos não incorporados no Sistema Único de Saúde, impondo-se aos postulantes o efetivo cumprimento de exigências adicionais previstas nos Temas nº. 6 e 1234, ambos do STF. Como se observa dos precedentes qualificados acima citados, a dispensação de medicamento não incorporado na política pública de saúde revela-se medida excepcional, possível apenas nos casos em que restarem devidamente preenchidos, de forma cumulativa, os seguintes requisitos: (a) negativa de fornecimento do medicamento na via administrativa, nos termos do item '4' do Tema 1234 da repercussão geral; (b) ilegalidade do ato de não incorporação do medicamento pela CONITEC, ausência de pedido de incorporação ou da mora na sua apreciação, tendo em vista os prazos e critérios previstos nos artigos 19-Q e 19-R da Lei nº. 8.080/1990 e no Decreto nº. 7.646/2011; (c) impossibilidade de substituição por outro medicamento constante das listas do SUS e dos protocolos clínicos e diretrizes terapêuticas; (d) comprovação, à luz da medicina baseada em evidências, da eficácia, acurácia, efetividade e segurança do fármaco, necessariamente respaldadas por evidências científicas de alto nível, ou seja, unicamente ensaios clínicos randomizados e revisão sistemática ou meta-análise; (e) imprescindibilidade clínica do tratamento, comprovada mediante laudo médico fundamentado, descrevendo inclusive qual o tratamento já realizado; e (f) incapacidade financeira de arcar com o custeio do medicamento. Sem o integral atendimento de todos esses requisitos pelo postulante, inviável cogitar-se de obrigar o ente público à dispensação de fármaco não incorporado na política pública do Sistema Único de Saúde. Todavia, a despeito do referido entendimento firmado para concessão de medicamentos não incorporados ao SUS, a hipótese dos autos ensejaria situação diversa, exigindo análise mais criteriosa. Sob tal aspecto, a Lei Estadual nº. 17.618, de 31 de janeiro de 2023, instituiu a política estadual de fornecimento gratuito de medicamentos formulados de derivado vegetal à base de canabidiol, em associação com outras substâncias canabinóides, incluindo o tetrahidrocanabidiol, em caráter de excepcionalidade pelo Poder Executivo nas unidades de saúde pública estadual e privada conveniada ao Sistema Único de Saúde. Ainda, o art. 3º. do Decreto Estadual nº. 68.233, de 22 de dezembro de 2023, que regulamentara a referida Lei nº. 17.618/2023, determina que seriam ações da política estadual de fornecimento de medicamentos e produtos à base de canabidiol para fins medicinais: I - o fornecimento de medicamentos contendo princípio ativo canabidiol, desde que registrados na Agência Nacional de Vigilância Sanitária - ANVISA; II - o fornecimento de produtos derivados de Cannabis para fins medicinais, desde que industrializados, objeto de Autorização Sanitária pela ANVISA, destinados à finalidade medicinal, contendo como ativos, exclusivamente, derivados vegetais ou fitofármacos da Cannabis sativa, conforme previsto na Resolução da Diretoria Colegiada ANVISA n° 327, de 9 de dezembro de 2019, ou em norma técnica que venha a substituí-la. Nesses termos, a Resolução SS nº. 107, de 7 de maio de 2024, aprovara o Protocolo Clínico Estadual e Diretrizes Terapêuticas (PCDT) para o tratamento de epilepsias farmacoresistentes às terapias convencionais na Síndrome de Dravet e Lennox-Gastaut e no Complexo de Esclerose Tuberosa, utilizando canabidiol, em cumprimento à Lei nº. 17.618, de 31 de janeiro de 2023; sem, entretanto, se vislumbrar qualquer taxatividade ou hipótese de restrição ao alcance mais amplo da lei e do regulamento, tampouco impedir o fornecimento quando devidamente justificado, em caráter excepcional, do fitoterápico derivado da cannabis. Logo, havendo indicação expressa para fornecimento de cannabis medicinal, seria mister considerar que o canabidiol, fora incorporado à política estadual de medicamentos por meio de Lei Estadual e Decreto, cabendo à Secretaria Estadual de Saúde sua dispensação a pacientes cujo tratamento com a cannabis medicinal se mostre eficaz na redução das manifestações clínicas e sociais associadas às referidas patologias. E, a indicação ou fornecimento do fármaco para autistas, síndrome cujos sintomas se aproximam ou confundem com os sintomas das duas Síndromes previstas na mencionada Resolução SS nº. 7 de 07.05.2024, não violaria a previsão e a finalidade nela existente. Decerto, o fornecimento do fármaco, no âmbito do Estado de São Paulo, independeria de inclusão ou incorporação nas listas de dispensação do SUS (RENAME, RESME, REMUME, entre outras), porquanto não acarretaria ônus aos cofres federais, afastando, assim, a incidência dos Temas 6 e 1234 do Supremo Tribunal Federal. Portanto, no âmbito da responsabilidade dos entes federativos pelo fornecimento de medicamentos também disciplinada nos precedentes, e observado que o medicamento em questão estaria incorporado pelo Estado de São Paulo para determinadas hipóteses diagnósticas, evidencia-se a legitimidade passiva do Estado de São Paulo, ficando a encargo da Secretaria Estadual o fornecimento do fármaco em questão. Nessa ordem, a Câmara tem decidido que: APELAÇÃO. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO. ANULAÇÃO DA SENTENÇA. I.Caso em Exame. 1. Ação de obrigação de fazer ajuizada por B. H. L., diagnosticado com encefalopatia crônica não progressiva, hemiparético à direita, epilepsia e transtorno do espectro autista, contra o Município de Guarulhos, visando o fornecimento de canabidiol 50 mg/ml conforme prescrição médica. II.Questão em Discussão. 2. A questão em discussão consiste em (i) a legitimidade passiva do Município de Guarulhos para o fornecimento do medicamento não incorporado à REMUME local; (ii) a necessidade de inclusão do Estado de São Paulo no polo passivo; (iii) a comprovação dos requisitos para concessão judicial de medicamento não incorporado ao SUS, conforme os Temas 6 e 1234 do STF. III.Razões de Decidir. 3. O fornecimento de medicamentos não incorporados ao SUS deve observar os requisitos estabelecidos nos Temas 6 e 1234 do STF, que incluem a comprovação da eficácia e segurança do medicamento, bem como a incapacidade financeira do autor. 4. A sentença de origem deve ser anulada para reabertura da fase instrutória, permitindo a análise dos requisitos fixados pelos precedentes do STF e a inclusão do ente estadual no polo passivo, se necessário. IV.Dispositivo e Tese 5. Recurso provido para anular a sentença e determinar a reabertura da fase probatória. Tese de julgamento:1. A concessão de medicamentos não incorporados ao SUS exige o cumprimento dos requisitos fixados nos Temas 6 e 1234 do STF. Legislação Citada: CF/1988, art. 196; CPC, art. 927, II e III. Jurisprudência Citada: STF, RE nº 1.366.243, Rel. Min. Gilmar Mendes, j. 13.09.2024; STF, RE nº 566.471-RN, Rel. Min. Marco Aurélio, j. 20.09.2024; TJSP, Remessa Necessária Cível 1005374-34.2023.8.26.0079, Rel. Márcio Kammer de Lima, j. 07.01.2025; TJSP, Apelação / Remessa Necessária 1006299-31.2024.8.26.0132, Rel. José Maria Câmara Junior, j. 02.12.2024. (Ap. nº. 1015204-40.2024.8.26.0224; rel. Des.Torres de Carvalho; j. 25.02.2025). E: DIREITO CONSTITUCIONAL. APELAÇÃO. FORNECIMENTO DE MEDICAMENTO CANABIDIOL. NECESSIDADE DE INCLUSÃO DO ESTADO DE SÃO PAULO NO POLO PASSIVO. ANULAÇÃO DA SENTENÇA. I.Caso em Exame Ação judicial visando ao fornecimento de medicamento à base de canabidiol para tratamento de menor com Transtorno do Espectro Autista nível 3 de suporte, Retardo Mental Grave, Epilepsia de Difícil Controle e Síndrome de Skraban Deardoff. A sentença julgou procedente o pedido. II.Questão em Discussão 2. A questão em discussão consiste em determinar a legitimidade passiva para o fornecimento do medicamento à base de canabidiol. III.Razões de Decidir 3. A política estadual de fornecimento de medicamentos à base de canabidiol é regulamentada por lei estadual e decreto, sendo do Estado de São Paulo, em tese, a responsabilidade pelo fornecimento. 4. Discussão sobre a aplicação da política de saúde estadual que implica na inclusão do Estado de São Paulo no polo passivo, considerando-se que o processo ainda se encontra na fase petitória, não tendo se iniciado a fase instrutória. Julgamento antecipado que cerceou o direito das partes. 5. Peculiaridade do caso concreto: comprometimento severo da saúde do autor, conforme demonstrado pelos relatórios médicos, não podendo ser privado do fármaco fornecido por força desta demanda, razão pela qual a solução mais adequada é a anulação da sentença para possibilitar a inclusão do Estado de São Paulo no polo passivo, ao lado do Município, sem prejuízo da continuidade do tratamento do autor concedido em tutela de urgência, bem como a oportuna realização de perícia para verificação do quadro do autor, indagando-se sobre os sintomas que serão tratados com o canabidiol, quer para fins de aplicação das normas estaduais, quer para fins de aplicação dos Temas 6 e 1234 do STF. IV.Dispositivo e Tese 6. Parcial provimento ao apelo do Município de São Bernardo para anular a sentença, com determinação de aditamento da petição inicial para inclusão do Estado de São Paulo, mantidos os efeitos da tutela de urgência, com determinação também de oportuna realização de perícia médica. Tese de julgamento:1. Legitimidade do Estado em casos de fornecimento de medicamentos à base de canabidiol nas hipóteses abrangidas pelo programa estadual previstas na Lei Estadual nº 17.618/2023. 2. A continuidade do tratamento, concedido em tutela de urgência, deve ser assegurada diante da severidade do Transtorno do Espectro Autista apresentado pelo autor, com destaque para a epilepsia de difícil controle. 3 Eventual discussão sobre a aplicação dos temas 6 e 1234 deve ser deixada para o futuro julgamento, após a realização de perícia. Legislação Citada: Constituição Estadual, art. 219, parágrafo único; Estatuto da Criança e do Adolescente, art. 11; Constituição Federal, art. 198; Lei nº 8080/90, art. 2º; Lei Estadual nº 17.618/2023; Decreto Estadual nº 68.233/2023; Resolução SS nº 107/2024; Código de Processo Civil, art. 85, § 11 (Ap. RN nº. 1050859-49.2023.8.26.0114; rel. Des.Heraldo de Oliveira; j. 30.05.2025). E: DIREITO ADMINISTRATIVO. APELAÇÃO. MEDICAMENTOS. PROVIMENTO PARCIAL DO RECURSO DO ESTADO. PROVIMENTO DO RECURSO DO MUNICÍPIO. I. Caso em Exame 1. O autor, diagnosticado com transtorno do espectro autista, busca o fornecimento do medicamento Health Meds Canabidiol 3000mg, não registrado na ANVISA, alegando que outros medicamentos não trouxeram mudanças em seu quadro clínico. A sentença condenou os réus ao fornecimento do medicamento e ao pagamento de honorários advocatícios. II. Questão em Discussão 2. A questão em discussão consiste em: (i) a competência do juízo para demandas envolvendo medicamentos não incorporados ao SUS; (ii) a necessidade de prova pericial para a concessão do medicamento; (iii) a aplicação da legislação estadual que prevê o fornecimento de canabidiol. III. Razões de Decidir 3. A exclusão do Município do polo passivo é necessária, pois o medicamento não integra a assistência básica à saúde. 4. Por outro lado, a legislação estadual permite o fornecimento de canabidiol, desde que registrado na ANVISA, sem necessidade de inclusão nas listas do SUS, afastando a aplicação dos Temas STF nº 6 e 1234 quanto ao Estado, necessário, contudo, o atendimento de determinados requisitos para a sua concessão. IV. Dispositivo e Tese 5. Recurso do Município provido para excluí-lo da ação. Recurso do Estado parcialmente provido para determinar o fornecimento do medicamento Canabidiol, atendidos os requisitos do Decreto Estadual nº 68.233/2023. Tese de julgamento: 1. A exclusão do Município do polo passivo por ilegitimidade passiva ad causam. 2. A legislação estadual permite o fornecimento de canabidiol, desde que registrado na ANVISA, sem necessidade de inclusão nas listas do SUS. Legislação Citada: CPC, art. 17, art. 485, VI, art. 98, §3º, art. 86, parágrafo único, art. 85, §3º, I; LE nº 17.618/23; DE nº 68.233/23; Resolução da Diretoria Colegiada ANVISA nº 327 de 9-12-2019. Jurisprudência Citada: STF, Tema nº 6, RE 566.471; STF, Tema nº 1234, RE 1.366.243; STF, Tema nº 793; STJ, Tema nº 106 (Ap. RN nº. 1003359-14.2024.8.26.0223; rel. Des. Torres de Carvalho; j. 03.06.2025). Portanto, observando que o medicamento em questão estaria incorporado pelo Estado de São Paulo para determinadas hipóteses diagnósticas, e diante do entendimento sedimentado nos precedentes vinculantes, necessária a análise de inclusão do ente estadual no polo passivo, pelo d. Juízo a quo, bem como, eventual enquadramento da enfermidade do autor entre as condições que autorizariam seja possibilitada a distribuição do fármaco pela rede pública estadual; além de oportunizar a realização de prova pericial técnica. Isto posto, defere-se a liminar colimada, suspendendo-se a decisão agravada, nos termos referidos, viabilizando o aditamento da petição inicial e inclusão do Estado de São Paulo no polo passivo, além da oportuna realização da prova técnica, para atendimento aos requisitos previstos no Decreto Estadual nº. 68.233/2023. Comunique-se o d. Juízo a quo, o inteiro teor desta decisão, cuja cópia servirá como ofício. Intime-se o agravado, nos termos do art. 1.019, II, do Código de Processo Civil. Após, à Procuradoria Geral de Justiça. Publique-se. - Magistrado(a) Sulaiman Miguel Neto - Advs: Fabio de Almeida Moreira (OAB: 272074/SP) (Procurador) - Rafael Antunes de Lima Arantes (OAB: 348120/SP) - Karla Cristiane de Ramos Almeida - Palácio da Justiça - 3º andar - Sala 309

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Edith Santos Vasconcellos x Unimed Cuiabá Cooperativa De Trabalho Médico

ID: 259444968

Tribunal: TJMT Órgão: 1ª VARA CÍVEL DE DIAMANTINO Classe: PROCEDIMENTO COMUM CíVEL Nº Processo: 1003359-40.2023.8.11.0005

Data de Disponibilização: 23/04/2025

Polo Ativo:

EDITH SANTOS VASCONCELLOS

Polo Passivo:

UNIMED CUIABÁ COOPERATIVA DE TRABALHO MÉDICO

Sentença

Advogados:

ADMILSON DE SOUZA OLIVEIRA

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VINICIUS KENJI TANAKA

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JORGE LUIZ MIRAGLIA JAUDY

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ESTADO DE MATO GROSSO PODER JUDICIÁRIO 1ª VARA CÍVEL DE DIAMANTINO SENTENÇA Processo: 1003359-40.2023.8.11.0005. REQUERENTE: EDITH SANTOS VASCONCELLOS REQUERIDO: UNIMED CUIABÁ COOPERATIVA DE TRABALHO… ESTADO DE MATO GROSSO PODER JUDICIÁRIO 1ª VARA CÍVEL DE DIAMANTINO SENTENÇA Processo: 1003359-40.2023.8.11.0005. REQUERENTE: EDITH SANTOS VASCONCELLOS REQUERIDO: UNIMED CUIABÁ COOPERATIVA DE TRABALHO MÉDICO Vistos etc. Trata-se de Ação de Obrigação de Fazer c/c Danos Morais e Tutela de Urgência ajuizada por EDITH SANTOS VASCONCELLOS em face de UNIMED CUIABÁ COOPERATIVA DE TRABALHO MÉDICO, devidamente qualificados nos autos. Narra a parte autora, em sua petição inicial (ID 136676782), ser beneficiária do plano de saúde ofertado pela requerida, contrato Copartic.4 Consulta, código 0561310001639002, desde 01/03/2010. Relata que, nos últimos tempos, passou a sofrer com dores crescentes e constantes na coluna, que se tornaram um incômodo crônico. Afirma que, em consulta com médico ortopedista e após a realização de exames de Ressonância Magnética em 2021 para investigação de Dorsalgia, Lombalgia e Cervicalgia (IDs 136678928, 136678931, 136678934), foi diagnosticado que as dores na coluna estavam diretamente ligadas à hipertrofia de suas glândulas mamárias. Sustenta que o médico indicou a realização de procedimento cirúrgico de Mamoplastia Redutora como forma de tratamento para aliviar as dores (ID 136678921). Aduz que, ao solicitar a autorização para o procedimento junto à requerida, teve seu pedido negado (ID 136678925), sob o argumento de que a cirurgia não constaria no Rol de Procedimentos da Resolução Normativa nº 465/2021 da Agência Nacional de Saúde Suplementar (ANS). Diante da negativa, informa ter buscado nova consulta com o ortopedista, que emitiu novo laudo (ID 136678923), reforçando que a mamoplastia redutora poderia contribuir para a melhora da sintomatologia e qualidade de vida, diminuindo o desconforto e reduzindo o tamanho dos seios proporcionalmente ao corpo, destacando que o peso e volume das mamas são considerados motivos para dores crônicas na coluna vertebral, não se tratando, portanto, de procedimento meramente estético. Alega que, aos 66 anos de idade, as fortes dores têm afetado seu desempenho no trabalho e na vida cotidiana. Diante disso, pleiteou a concessão de tutela provisória de urgência para determinar que a requerida custeie integralmente as despesas médico-hospitalares do procedimento cirúrgico indicado, no prazo de 10 dias, sob pena de multa diária. Requereu, ainda, a aplicação do Código de Defesa do Consumidor, a inversão do ônus da prova e a condenação da requerida ao pagamento de indenização por danos morais no valor de R$ 18.500,00 (dezoito mil e quinhentos reais), além das custas processuais e honorários advocatícios. Pugnou pela concessão dos benefícios da justiça gratuita. Juntou documentos (IDs 136678905 a 136678938). A inicial foi recebida, sendo deferida a gratuidade da justiça e concedida a medida liminar (ID 136722744), determinando que a requerida, no prazo de 5 (cinco) dias, autorizasse e custeasse integralmente a realização da cirurgia de mamoplastia, sob pena de multa diária de R$ 500,00, limitada a R$ 30.000,00. Na mesma decisão, foi determinada a citação da ré e a designação de audiência de conciliação. A requerida foi citada e intimada da liminar (ID 136878868). A requerida habilitou-se nos autos (ID 137308952) e interpôs Agravo de Instrumento (ID 137308957, 137308961, 137308962) contra a decisão liminar. A audiência de conciliação designada inicialmente (ID 136796338) restou prejudicada pela ausência das partes (ID 141920921, 141920923). A parte autora justificou sua ausência por motivo de saúde (COVID-19) e requereu redesignação (ID 143535665), o que foi indeferido pelo juízo (ID 152072523). A requerida apresentou contestação (ID 143927692), arguindo, em síntese, a legalidade da negativa de cobertura, uma vez que o procedimento de mamoplastia redutora para correção de hipertrofia mamária não consta no Rol de Procedimentos da ANS (RN 465/2021), conforme Parecer Técnico nº 22/GEAS/GGRAS/DIPRO/2016 da própria agência reguladora. Sustentou que o contrato firmado entre as partes prevê cobertura apenas para os procedimentos listados no Rol da ANS. Argumentou sobre a taxatividade do Rol, citando recente entendimento do STJ e a Lei 14.454/2022. Alegou que a cirurgia teria caráter estético e que os laudos médicos não garantiriam o benefício esperado. Defendeu a inexistência de ato ilícito e, consequentemente, de danos morais indenizáveis, pugnando, subsidiariamente, pela fixação de valor indenizatório moderado. Impugnou o pedido de inversão do ônus da prova. Requereu a total improcedência dos pedidos. Juntou documentos (IDs 143927708 a 143927718). A parte autora apresentou impugnação à contestação (ID 149008425), rechaçando os argumentos da defesa e reiterando os termos da inicial, enfatizando o caráter reparador da cirurgia e a abusividade da negativa baseada unicamente no Rol da ANS. O Agravo de Instrumento interposto pela requerida teve seu seguimento negado quanto ao efeito suspensivo (ID 137834262) e, posteriormente, foi desprovido por unanimidade pela Terceira Câmara de Direito Privado deste Tribunal (ID 154135805). Embargos de Declaração opostos pela requerida foram rejeitados (ID 157551358). Intimadas a especificarem provas (ID 152072523), a parte autora manifestou-se pelo julgamento antecipado da lide (ID 153226025), enquanto a requerida pugnou pela produção de prova documental e pericial médica (ID 154668513). Foi designada nova audiência de conciliação em virtude da XVIII Semana da Conciliação (ID 170196699, 170791080), a qual restou infrutífera (ID 176517597). O juízo anunciou o encerramento da instrução processual e determinou a intimação das partes para apresentação de alegações finais (ID 186829832). A requerida apresentou suas alegações finais (ID 189102605), reiterando os argumentos da contestação, notadamente a ausência de cobertura contratual e legal para o procedimento por não constar no Rol da ANS e a licitude da negativa. A parte autora apresentou suas alegações finais (ID 189408926), reforçando a necessidade da cirurgia para sua saúde, o caráter reparador do procedimento, a abusividade da negativa e a configuração dos danos morais, pugnando pela procedência total dos pedidos. Os autos vieram conclusos para sentença. É o relatório. Decido. Do julgamento antecipado da lide Inicialmente, cumpre anotar que o caso em apreço é hipótese que comporta o julgamento antecipado da lide, nos termos do inciso I do art. 355 do CPC, não havendo, salvo melhor juízo, a necessidade de dilação probatória: “Art. 355. O juiz julgará antecipadamente o pedido, proferindo sentença com resolução de mérito, quando: I - não houver necessidade de produção de outras provas;” Vale ressaltar que o Código de Processo Civil adotou o princípio do livre convencimento do Juízo, de sorte que cabe a ele, como destinatário da prova, verificar a real necessidade de outros elementos para formação do próprio convencimento. Friso, que o julgamento antecipado da causa vertente não representa cerceamento de defesa ou violação ao princípio do contraditório, evitando-se que a causa tenha seu desfecho protraído, homenageando-se, desse modo, a tão colimada celeridade processual. Nos termos do artigo 355, I do CPC, não havendo necessidade de outras provas, até pelo entendimento sedimentado dos tribunais, em sintonia com o artigo 5º, LXXVIII da Constituição Federal que assegura duração razoável do processo, passo ao julgamento antecipado da lide. DO MÉRITO Presentes os pressupostos processuais e as condições da ação, passo à análise do mérito. Da Relação de Consumo e da Aplicação do CDC A relação jurídica estabelecida entre as partes é inegavelmente de consumo, enquadrando-se a autora na figura de consumidora e a ré na de fornecedora de serviços, nos termos dos artigos 2º e 3º do Código de Defesa do Consumidor (Lei nº 8.078/90). Tal entendimento encontra-se pacificado pela Súmula 608 do Superior Tribunal de Justiça, que dispõe: "Aplica-se o Código de Defesa do Consumidor aos contratos de plano de saúde, salvo os administrados por entidades de autogestão". Dessa forma, a interpretação das cláusulas contratuais deve ocorrer de maneira mais favorável ao consumidor (art. 47 do CDC), e as práticas da operadora de plano de saúde devem observar os princípios da boa-fé objetiva, da transparência e da informação adequada. Da Controvérsia Principal: Cobertura da Cirurgia de Mamoplastia Redutora A controvérsia central reside na obrigatoriedade ou não de a requerida, UNIMED CUIABÁ, custear o procedimento cirúrgico de Mamoplastia Redutora indicado à autora, EDITH SANTOS VASCONCELLOS, para tratamento de dores crônicas na coluna (dorsalgia, lombalgia e cervicalgia), alegadamente decorrentes de hipertrofia mamária. A requerida fundamenta sua negativa na ausência de previsão do procedimento no Rol de Procedimentos e Eventos em Saúde da ANS (RN 465/2021, vigente à época da solicitação inicial) para a condição específica da autora, argumentando ainda que se trataria de procedimento com finalidade estética. A autora, por sua vez, sustenta o caráter reparador e terapêutico da cirurgia, essencial para sua saúde e qualidade de vida, conforme laudos médicos. Inicialmente, cumpre analisar a natureza do procedimento indicado. Os laudos médicos acostados aos autos (ID 136678921 e ID 136678923) são claros ao correlacionar as dores crônicas na coluna vertebral da autora, condição devidamente comprovada pelos exames de imagem (IDs 136678928, 136678931, 136678934), com a hipertrofia mamária. O laudo mais recente (ID 136678923) é enfático ao afirmar que a mamoplastia redutora “pode contribuir para a melhora da sintomatologia e da qualidade de vida da paciente por diminuir o desconforto das mamas volumosas e reduzir o tamanho dos seios proporcional ao corpo, já que o peso e volume das mamas são consideradas uns dos principais motivos para dores crônicas da Coluna Vertebral, não se tratando, portanto, de procedimento estético”. Dessa forma, resta evidente, pelas provas médicas produzidas, que a indicação da cirurgia não possui finalidade meramente estética, mas sim reparadora e funcional, visando mitigar um problema de saúde (dores crônicas na coluna) diretamente relacionado ao volume e peso excessivo das mamas. A cirurgia, neste contexto, apresenta-se como parte do tratamento para a condição ortopédica da autora. A Lei nº 9.656/98, que dispõe sobre os planos e seguros privados de assistência à saúde, estabelece em seu artigo 10, inciso II, que estão excluídos da cobertura obrigatória os “procedimentos clínicos ou cirúrgicos para fins estéticos”. Contudo, como demonstrado, a cirurgia indicada à autora não se enquadra nesta exclusão, possuindo nítido caráter terapêutico e reparador. Quanto ao argumento da ausência de previsão no Rol da ANS, é cediço que a jurisprudência pátria, mesmo antes das alterações promovidas pela Lei nº 14.454/2022, já vinha relativizando a taxatividade do rol em situações específicas, especialmente quando o procedimento, embora não listado expressamente, mostrava-se essencial para o tratamento de doença coberta pelo plano. O Superior Tribunal de Justiça consolidou o entendimento de que o plano de saúde pode estabelecer as doenças que terão cobertura, mas não o tipo de tratamento a ser utilizado para a cura de cada uma delas, cabendo ao médico assistente a prerrogativa de indicar a terapêutica mais adequada ao paciente. Vejamos: AGRAVO INTERNO NO RECURSO ESPECIAL. PLANO DE SAÚDE. HOME CARE. NEGATIVA DE COBERTURA . RECUSA INJUSTIFICADA. DANO MORAL. RECONHECIMENTO. ANS . ROL EXEMPLIFICATIVO. 1. Recurso especial interposto contra acórdão publicado na vigência do Código de Processo Civil de 2015 (Enunciados Administrativos nºs 2 e 3/STJ). 2 . A orientação jurisprudencial do Superior Tribunal de Justiça firmou-se no sentido de que o plano de saúde pode estabelecer as doenças que terão cobertura, mas não o tratamento, sendo abusiva a cláusula contratual que exclui tratamento domiciliar quando essencial para garantir a saúde ou a vida do segurado, como na hipótese. 3. A Terceira Turma desta Corte Superior reafirmou a jurisprudência no sentido do caráter meramente exemplificativo do rol de procedimentos da Agência Nacional de Saúde Suplementar (ANS), reputando abusiva a negativa da cobertura, pelo plano de saúde, do tratamento considerado apropriado para resguardar a saúde e a vida do paciente. 4 . Agravo interno não provido. (STJ - AgInt no REsp: 1951102 MG 2021/0233881-8, Data de Julgamento: 23/05/2022, T3 - TERCEIRA TURMA, Data de Publicação: DJe 26/05/2022). Ademais, a Lei nº 14.454/2022, que alterou o artigo 10 da Lei nº 9.656/98, embora tenha estabelecido o rol da ANS como referência básica (§12º), previu expressamente hipóteses em que a cobertura de procedimentos fora do rol se torna obrigatória (§13º), desde que exista comprovação de eficácia baseada em evidências científicas e plano terapêutico, ou recomendação da CONITEC ou de órgão internacional de renome. No caso dos autos, a indicação médica fundamentada, aliada ao caráter reparador da cirurgia para tratamento de condição de saúde coberta (problemas na coluna vertebral), configura justificativa plausível para a cobertura, mesmo fora do rol estrito, pois visa tratar a causa das dores crônicas da paciente, condição esta que afeta sua saúde e bem-estar de forma significativa. Ainda neste esteio, eis o entendimento do TJMT, com precedentes do STJ: RECURSO DE APELAÇÃO E RECURSO ADESIVO – AÇÃO DE OBRIGAÇÃO DE FAZER C/C INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS – PROCEDIMENTO CIRÚRGICO DENOMINADO MAMOPLASTIA REDUTORA EM DECORRÊNCIA DE HIPERTROFIA MAMÁRIA (GIGANTOMASTIA) – ALEGAÇÃO DE COBERTURA NÃO OBRIGATÓRIA EM VIRTUDE DE NÃO CONSTAR NO ROL DA ANS – ROL MERAMENTE EXEMPLIFICATIVO – ENTENDIMENTO DA TERCEIRA TURMA DO STJ – INDENIZAÇÃO POR DANOS MORAIS – VERBA INDEVIDA – RECURSOS DESPROVIDOS. 1- Ainda que haja precedente da Quarta Turma do STJ, no sentido de que a falta de previsão no rol da ANS afasta a obrigação do plano de saúde de custear o tratamento pelo método indicado pelo médico, a Terceira Turma daquela Corte Superior tem firme o entendimento do caráter exemplificativo daquele rol de procedimentos. 2- No caso, o procedimento de mamoplastia redutora tem caráter funcional (terapêutico), pois a Apelada apresentava gigantismo mamário (hipertrofia mamária), que acarretou problemas ortopédicos e dermatológicos, razão pela qual se revela obrigatória a cobertura securitária pela operadora do plano de saúde. [...]. (TJ-MT 10028403220208110050 MT, Relator.: CLARICE CLAUDINO DA SILVA, Data de Julgamento: 17/11/2021, Segunda Câmara de Direito Privado, Data de Publicação: 18/11/2021). A própria decisão liminar proferida nestes autos (ID 136722744), mantida em sede de Agravo de Instrumento por este Egrégio Tribunal de Justiça (ID 154135805), já havia reconhecido a probabilidade do direito da autora, destacando o caráter reparatório do procedimento e a abusividade da negativa baseada unicamente na ausência do rol. Portanto, a recusa da requerida em autorizar e custear a cirurgia de mamoplastia redutora indicada à autora mostrou-se abusiva, por violar a finalidade do contrato de plano de saúde, que é garantir a assistência necessária à manutenção e recuperação da saúde do beneficiário, e por contrariar a boa-fé objetiva e a função social do contrato (arts. 421 e 422 do Código Civil e art. 51, IV e §1º, II do CDC). Dos Danos Morais A autora postula a condenação da requerida ao pagamento de indenização por danos morais, no valor de R$ 18.500,00, em razão da negativa de cobertura do procedimento cirúrgico. A responsabilidade civil, nos termos dos artigos 186 e 927 do Código Civil, pressupõe a ocorrência de um ato ilícito, um dano e o nexo de causalidade entre eles. No âmbito das relações de consumo, a responsabilidade do fornecedor de serviços é objetiva, conforme o artigo 14 do CDC, respondendo independentemente de culpa pela reparação dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos à prestação dos serviços. Conforme fundamentado no tópico anterior, a negativa de cobertura do procedimento cirúrgico pela requerida foi considerada indevida e abusiva. Tal recusa, em se tratando de procedimento necessário para aliviar dores crônicas e melhorar a qualidade de vida de uma paciente idosa, que contribui há anos com o plano de saúde (desde 2010), extrapola o mero dissabor ou aborrecimento cotidiano. A situação vivenciada pela autora, que se viu obrigada a conviver com dores constantes e a buscar a tutela jurisdicional para ter acesso a um tratamento médico indicado como necessário, gera inegável angústia, aflição e abalo psicológico, configurando o dano moral indenizável. A recusa injustificada agrava o sofrimento psíquico do usuário, já fragilizado por sua condição de saúde. Neste esteio, colaciono a seguinte jurisprudência: [...] A operadora de plano de saúde pode escolher as doenças que serão cobertas, mas não o tratamento a ser disponibilizado ao beneficiário. É abusiva a recusa de cobertura de procedimento cirúrgico (mamoplastia), indicado por médico assistente e que não tem finalidade estética, necessário ao tratamento da enfermidade da paciente, para regressão do quadro de dor na coluna cervical. A recusa indevida de cobertura da cirurgia indicada pode exceder o mero inadimplemento contratual e gerar dano moral ao segurado, hipótese na qual há o dever de indenizar . Honorários advocatícios fixados com observância ao artigo 85, § 2º, do Código de Processo Civil. (TJ-DF 20161410033306 DF 0003136-35.2016.8 .07.0014, Relator.: ESDRAS NEVES, Data de Julgamento: 25/10/2017, 6ª TURMA CÍVEL, Data de Publicação: Publicado no DJE : 31/10/2017. Pág.: 318/343). Nesse sentido, a jurisprudência tem reconhecido que a negativa indevida de cobertura por parte da operadora de plano de saúde configura dano moral in re ipsa, ou seja, presumido, decorrente da própria conduta ilícita. Quanto ao valor da indenização, este deve ser fixado com base nos princípios da razoabilidade e da proporcionalidade, considerando a extensão do dano, a capacidade econômica das partes, o caráter punitivo-pedagógico da medida e a vedação ao enriquecimento sem causa. O valor pleiteado pela autora (R$ 18.500,00) mostra-se excessivo diante das circunstâncias do caso. Portanto, considerando a conduta da ré, o tempo de espera da autora e os transtornos gerados, entendo como razoável e proporcional a fixação da indenização por danos morais no montante de R$ 8.000,00 (oito mil reais) a título de danos morais. DISPOSITIVO Ante o exposto, JULGO PARCIALMENTE PROCEDENTES os pedidos formulados na inicial, com resolução de mérito, nos termos do artigo 487, inciso I, do Código de Processo Civil, para: a) Confirmar a tutela de urgência concedida no ID 136722744 e CONDENAR a requerida à obrigação de fazer consistente em autorizar e custear integralmente a cirurgia plástica reparadora de Mamoplastia Redutora realizada pela autora, EDITH SANTOS VASCONCELLOS, incluindo todos os materiais, honorários médicos, despesas hospitalares e demais procedimentos necessários, conforme indicação médica constante nos autos; b) Condenar a requerida a pagar à autora, a título de indenização por danos morais, o valor de R$ 8.000,00 (oito mil reais), corrigido monetariamente pelo INPC a partir da data desta sentença (Súmula 362 do STJ) e acrescido de juros de mora de 1% (um por cento) ao mês a contar da citação (art. 405 do Código Civil). CONDENO a parte requerida ao pagamento das custas processuais e honorários advocatícios que FIXO em 10% (dez por cento) do valor da condenação, devidamente corrigido, na forma do § 2º do art. 85 do CPC. Publique-se. Registre-se. Intimem-se. Após o trânsito em julgado, arquivem-se os autos, com as cautelas de estilo. Às providências. Diamantino/MT, data do ato indicada na assinatura digital. (assinado digitalmente) ANDRÉ LUCIANO COSTA GAHYVA Juiz de Direito

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Afonso Juscelino Rodrigues e outros x Afonso Juscelino Rodrigues e outros

ID: 261844202

Tribunal: TRT10 Órgão: 1ª Turma Classe: RECURSO ORDINáRIO TRABALHISTA Nº Processo: 0000250-14.2024.5.10.0802

Data de Disponibilização: 29/04/2025

Polo Ativo:

AFONSO JUSCELINO RODRIGUES REFRESCOS BANDEIRANTES INDUSTRIA E COMERCIO LTDA

Polo Passivo:

AFONSO JUSCELINO RODRIGUES REFRESCOS BANDEIRANTES INDUSTRIA E COMERCIO LTDA

Acórdão

Advogados:

RAFAEL RODRIGUES CAETANO

OAB/GO XXXXXX Desbloquear

LISA FABIANA BARROS FERREIRA

OAB/GO XXXXXX Desbloquear

PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 10ª REGIÃO 1ª TURMA Relator: DORIVAL BORGES DE SOUZA NETO 0000250-14.2024.5.10.0802 : REFRESCOS BANDEIRANTES INDUSTRIA E C… PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 10ª REGIÃO 1ª TURMA Relator: DORIVAL BORGES DE SOUZA NETO 0000250-14.2024.5.10.0802 : REFRESCOS BANDEIRANTES INDUSTRIA E COMERCIO LTDA E OUTROS (1) : AFONSO JUSCELINO RODRIGUES E OUTROS (1) PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 10ª REGIÃO PROCESSO n.º 0000250-14.2024.5.10.0802 - RECURSO ORDINÁRIO TRABALHISTA (1009) RELATOR : DESEMBARGADOR DORIVAL BORGES RECORRENTE: REFRESCOS BANDEIRANTES INDÚSTRIA E COMÉRCIO LTDA. ADVOGADO : LISA FABIANA BARROS FERREIRA RECORRENTE: AFONSO JUSCELINO RODRIGUES ADVOGADO : RAFAEL RODRIGUES CAETANO RECORRIDO : OS MESMOS ORIGEM : 2ª VARA DO TRABALHO DE PALMAS - TO JUIZ : RENAN PASTORE SILVA EMENTA DIREITO DO TRABALHO. RECURSO ORDINÁRIO. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. HORAS EXTRAS. INDENIZAÇÃO POR USO DE VEÍCULO PRÓPRIO. RECURSOS DESPROVIDOS. I. Caso em exame 1. Recurso ordinário interposto pela reclamada insurgindo-se contra a condenação ao pagamento do adicional de periculosidade. 2. Recurso ordinário do reclamante pleiteando o pagamento de horas extras, diferenças salariais por acúmulo de função, indenização pelo uso de veículo próprio, danos morais e diferenças de comissões. II. Questão em discussão 3. Há seis questões em discussão: (i) saber se condenação ao pagamento do adicional de periculosidade foi correta, considerando o uso de motocicleta pelo reclamante no exercício de suas atividades; (ii) saber se o reclamante tem direito ao pagamento de horas extras e se os cartões de ponto apresentados são válidos para comprovar a jornada de trabalho; (iii) saber se houve acúmulo de função e se há direito a diferenças salariais decorrentes dessa situação; (iv) saber se o uso de veículo próprio enseja indenização por desgaste e despesas; (v) saber se houve assédio moral ou outras circunstâncias que justifiquem a indenização por danos morais; e (vi) saber se houve retenção indevida de comissões e se há direito ao recebimento de diferenças. III. Razões de decidir 4. O adicional de periculosidade é devido nos termos do art. 193, § 4º, da CLT, e a suspensão da Portaria MTE nº 1.565/2014 não afeta a validade da previsão legal. 5. Os registros de ponto apresentados são válidos e não há prova robusta que os invalide. Além disso, não existe comprovação de jornada extraordinária habitual. 6. O acúmulo de função não ficou comprovado, pois as atividades desempenhadas são compatíveis com a função contratada, nos termos do art. 456, parágrafo único, da CLT. 7. A prova documental demonstra que a reclamada efetuava pagamento de ajuda de custo pelo uso do veículo, não se verificando prejuízo ao trabalhador. 8. Não houve comprovação de assédio moral ou tratamento vexatório que ensejasse reparação por danos morais. 9. Os pagamentos das comissões foram realizados de forma regular, conforme demonstrado nos autos, inexistindo retenção indevida. IV. Dispositivo e teses 10. Recurso ordinário da reclamada e do reclamante desprovidos. __________ Dispositivos relevantes citados: CF/1988, art. 5º, X; CLT, arts. 62, I, 193, § 4º, 456, parágrafo único, 466; CPC, arts. 373, I, 487, § 1º. Jurisprudência relevante citada: STF, ADI 5766, Rel. Min. Edson Fachin, Tribunal Pleno, j. 20.10.2021; TST, Súmula 338; TST, AIRR-2025-75.2016.5.11.0007, Rel. Min. Dora Maria da Costa, 8ª Turma, j. 31.05.2019; TRT-10, RO 0000500-13.2024.5.10.0102, Rel. Des. Dorival Borges de Souza Neto, 1ª Turma, j. 06.12.2024; TRT-10, RO 0000437-90.2021.5.10.0005, Rel. Des. João Amilcar Silva e Souza Pavan, 2ª Turma, j. 25.11.2024; TRT-10, RO 0000650-94.2024.5.10.0004, Rel. Des. Cilene Ferreira Amaro Santos, 3ª Turma, j. 20.02.2025. RELATÓRIO O Juiz do Trabalho RENAN PASTORE SILVA, em exercício na 2ª Vara do Trabalho de Palmas-TO, julgou parcialmente procedentes os pedidos elencados na reclamação trabalhista ajuizada por AFONSO JUSCELINO RODRIGUES contra REFRESCOS BANDEIRANTES INDÚSTRIA E COMÉRCIO LTDA (id. 118c3f5 e 369c312). Inconformados, reclamada e reclamante interpõem recurso ordinário (id. 80d5de3 e 285818e). Depósito recursal e custas processuais devidamente recolhidos e comprovados (id. 546c570). Regularmente intimados, reclamada e reclamante apresentam contrarrazões (id. 715d007 e bd995cd). Dispensada a manifestação prévia do Ministério Público do Trabalho, na forma regimental. VOTO ADMISSIBILIDADE PRELIMINAR. NÃO CONHECIMENTO. AUSÊNCIA DE ATAQUE AOS FUNDAMENTOS DA SENTENÇA. A reclamada suscita preliminar de não conhecimento, aduzindo a ausência de fundamentação, pois o recurso obreiro repete os mesmos argumentos da petição inicial. Analisando o teor do recurso, denota-se a argumentação contra a sentença recorrida, tendo o reclamante apresentado elementos de fato e de direito para reforma do julgado. Rejeito, portanto, a preliminar. Preenchidos os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheço dos recursos ordinários da reclamada e do reclamante. PRELIMINAR. NULIDADE. NEGATIVA DE PRESTAÇÃO JURISDICIONAL. Em síntese, a reclamada suscita a preliminar de nulidade por negativa de prestação jurisdicional, alegando não ter sido procedido o correto exame do contexto probatório, apesar da interposição de embargos de declaração, para fins de concessão de efeito modificativo. O exame superficial da sentença principal e da sentença complementar em embargos de declaração não apresentam irregularidades a ensejar a nulidade. Ademais, a matéria se refere ao exame de mérito e com este será apreciada. Rejeito a preliminar. MÉRITO RECURSO DA RECLAMADA ADICIONAL DE PERICULOSIDADE No recurso ordinário, a reclamada recorre da sentença que a condenou ao pagamento do adicional de periculosidade com base no uso de motocicleta pelo reclamante. Para tanto, argumenta que a Portaria 1.565/2014, do Ministério do Trabalho, que regulamentava o adicional de periculosidade para trabalhadores que utilizam motocicleta, foi suspensa pela Portaria nº 05/2015, também do MTE. E defende que, sendo associada à ABIR (Associação Brasileira das Indústrias de Refrigerantes e de Bebidas Não Alcoólicas), estaria isenta de pagar tal adicional devido à suspensão dos efeitos da regulamentação. Assim, requer a reforma da sentença. Vejamos. A Lei 12.997/2014 alterou o artigo 193 da CLT para nele inserir o § 4º, que dispõe: "São também consideradas perigosas as atividades de trabalhador em motocicleta". Dessa forma, a lei alargou o rol dos trabalhadores destinatários do adicional de periculosidade. Convém ressaltar ainda que o art. 193, § 4º, da CLT foi devidamente regulamentado pelo Ministério do Trabalho e Emprego, por meio do anexo V da NR 16, com previsão de que: "1. As atividades laborais com utilização de motocicleta ou motoneta no deslocamento de trabalhador em vias públicas são consideradas perigosas". No caso dos autos, é incontroverso que o reclamante realizava as atividades laborais de motocicleta. Tanto é assim que a reclamada não impugnou tal fato, o fazendo tão somente quanto à existência ou não do direito ao adicional de periculosidade (contestação - id. 62cd949). Impõe-se concluir que é devido o pagamento de adicional de periculosidade preconizado no art. 193, § 4º da CLT, cujo intento foi conceder um adendo salarial aos empregados que laborem em atividades ou operações perigosas que, por sua natureza ou métodos de trabalho, impliquem risco acentuado ao trabalhador. O aludido dispositivo intentou garantir a integridade física do empregado que, em suas atividades, faz a "utilização de motocicleta ou motoneta no deslocamento (...) em vias públicas", conforme Anexo 5 da Portaria 1.565/2014. Confira-se: "1. As atividades laborais com utilização de motocicleta ou motoneta no deslocamento de trabalhador em vias públicas são consideradas perigosas. 2. Não são consideradas perigosas, para efeito deste anexo: a) a utilização de motocicleta ou motoneta exclusivamente no percurso da residência para o local de trabalho ou deste para aquela; b) as atividades em veículos que não necessitem de emplacamento ou que não exijam carteira nacional de habilitação para conduzi-los; c) as atividades em motocicleta ou motoneta em locais privados. d) as atividades com uso de motocicleta ou motoneta de forma eventual, assim considerado o fortuito, ou o que, sendo habitual, dá-se por tempo extremamente reduzido." Ressalte-se que a Portaria 1.565 do MTE (13.10.2014) foi anulada por decisão judicial, proferida no processo 0013379-03.2015.4.01.3400, da 20ª Vara Federal do DF, que ensejou a edição da Portaria Ministerial 5/2015. Porém, a referida sentença não transitou em julgado, uma vez que a apelação interposta pela União ainda está pendente de julgamento. Ademais, o teor da aludida portaria não se sobrepõe à norma imperativa do art. 193, § 4º, da CLT. Por essa razão, não há que se falar em sobrestamento do feito até o trânsito em julgado do processo 1003359-02.2022.4.01.4301, que atribui, no âmbito de liminar, a suspensão dos efeitos da Portaria 1.565/14. Considero que os autos em questão encontram-se na pendência de julgamento de Recurso de Apelação, em homenagem ao princípio da cooperação e segurança jurídica, conforme pedido subsidiário da ré. O art. 193, § 4º, da CLT possui eficácia plena e não depende de legislação inferior para conferir-lhe aplicabilidade. Com efeito, as normas de segurança e medicina do trabalho possuem natureza de direito fundamental (CF, art. 7º, XXII), impondo-se a sua aplicação imediata (CF, art. 5º, 1º), à luz do princípio da máxima efetividade. Nesse sentido, os seguintes precedentes deste Regional: "DIREITO DO TRABALHO. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. CORREÇÃO DE ERRO MATERIAL E OMISSÃO. ESCLARECIMENTOS. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. I. Caso em exame1. Embargos de declaração opostos por Três Corações Alimentos S.A. contra acórdão que negou provimento ao recurso ordinário interposto pela reclamada, apontando erro material, omissões e contradições no julgado. II. Questão em discussão 2. Há cinco questões em discussão: (...) (iii) saber se a associação da reclamada à ABIR afeta a obrigação de pagamento do adicional de periculosidade; (...) A associação da reclamada à ABIR não afeta o direito ao adicional de periculosidade, garantido pelo art. 193, § 4º, da CLT. (...).7. Por fim, não houve contradição no acórdão sobre a eficácia da Portaria nº 1.565/2014. A referida norma deve ser diretamente aplicada (...)" (TRT da 10ª Região; Processo: 0000500-13.2024.5.10.0102; Data de assinatura: 06-12-2024; Órgão Julgador: Desembargador Dorival Borges de Souza Neto - 1ª Turma; Relator(a): DORIVAL BORGES DE SOUZA NETO). "MOTOCICLISTA. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. 1. Ao remeter à regulamentação do MTE o direito ao adicional de periculosidade, o caput do art. 193 da CLT assim procedeu por razões de ordem técnica, as quais não apanham as profissões de vigilante e motociclista. 2. Sendo incontroverso que o autor utilizava motocicleta para a realização de suas atividades, é devida a parcela. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. 1. Proposta a ação após a vigência do artigo 791-A, da CLT, inserido pela Lei 13.467/17, são devidos honorários advocatícios pela parte sucumbente. 2. A fixação do valor da parcela é determinada, dentre outros aspectos, pelo trabalho realizado pelo advogado e o tempo nele despendido. Por inobservados tais parâmetros, o contexto impõe a elevação do importe fixado na r. sentença. 3. Recursos conhecidos, com o parcial provimento do interposto pelo empregado." (TRT da 10ª Região; Processo: 0000437-90.2021.5.10.0005; Data de assinatura: 25-11-2024; Órgão Julgador: Desembargador João Amilcar Silva e Souza Pavan - 2ª Turma; Relator(a): JOAO AMILCAR SILVA E SOUZA PAVAN). "ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. MOTOCICLISTA. NORMA AUTOAPLICÁVEL. DESNECESSIDADE DE REGULAMENTAÇÃO. A norma que prevê o adicional de periculosidade aos empregados que exercem atividade com o uso de motocicleta, na forma do art. 193, § 4º, da CLT, é autoaplicável, logo, não depende de regulamentação. Por esse motivo, a anulação da Portaria MTE nº 1.565/2014 pela Justiça Federal não constitui elemento jurídico apto a afastar a condenação. Contudo, no presente caso, o reclamante trabalhava como vendedor externo, com a utilização de motocicleta para o desempenho de suas atividades, sendo devida a condenação em adicional de periculosidade, observados os limites da inicial. Recurso ordinário da reclamada conhecido e não provido." (TRT da 10ª Região; Processo: 0000650-94.2024.5.10.0004; Data de assinatura: 20-02-2025; Órgão Julgador: Desembargadora Cilene Ferreira Amaro Santos - 3ª Turma; Relator(a): CILENE FERREIRA AMARO SANTOS). Se para o labor na atividade do trabalhador havia necessidade de utilização de veículo e considerando que o reclamante se deslocava por meio de motocicleta para executar sua atividade laboral, de forma habitual, é impositivo afirmar que é devido o adicional correspondente, previsto no artigo 193, § 4º, da CLT. Registre-se que o adicional é devido pela mera utilização desse tipo de veículo, cabendo à reclamada, se for o caso, coibir o deslocamento em motocicleta, o que não ficou evidenciado nos autos. Ante o exposto, laborando em condições geradoras da periculosidade, deve o empregado receber o adicional com os reflexos definidos na sentença originária. Nego provimento. RECURSO DO RECLAMANTE HORAS EXTRAS. INTERVALO INTRAJORNADA. CARTÕES DE PONTO VÁLIDOS. AUSÊNCIA DE PROVAS CAPAZES DE DESCONSTITUIR AS ANOTAÇÕES. O juízo originário indeferiu o pagamento de horas extras, consignando os seguintes fundamentos (id. cb20c3c): "JORNADA DE TRABALHO Conforme a causa de pedir, o autor alegou que, de 17/6/2019 a 4 /2/2021 (período de repositor), trabalhou de segunda a sexta-feira, das 8h às 18h, com 1h30 de intervalo, estendendo sua jornada de trabalho até as 19h em 3 dias na semana e que, de 5/2/2021 a 15/5/2023, trabalhou de segunda a sexta-feira, das 8h às 17h40, com apenas 40 minutos de intervalo (tópico "DO CONTRATO DE TRABALHO") ou 20 minutos de intervalo (tópico da "DA JORNADA DE TRABALHO - HORAS EXTRAS HABITUAIS"). Como exposto acima, a causa de pedir é contraditória quanto ao intervalo no período de 5/2/2021 a 15/5/2023. É digno de atenção o fato de que a parte autora não apresentou qualquer documento com indicação de horário de trabalho. Com base nas máximas da experiência (CPC, art. 375), no caso concreto, é possível inferir que a apresentação de documentos relacionados ao serviço, tais como extrato das ligações ou pedidos de produtos não representa um ônus excessivamente difícil ou impossível de ser produzido pelas partes. Como bem lembra Antonio do Passo Cabral, "Sem embargo, atualmente existe uma superdocumentação dos fatos da vida. Qualquer aparelho portátil pode registrar fatos. Os telefones celulares inteligentes (smartphones) hoje em dia trazem câmeras fotográficas embutidas e quase todo conflito é acompanhado de algum registro documental, em áudio e/ou em vídeo. (Revista do Ministério Público do Estado do Rio de Janeiro nº 85, jul./set. 2022 | 43, Processo e tecnologia: novas tendências). Em contestação, a ré negou os fatos. Apresentou folha de ponto, parte delas com registro variável da jornada de trabalho. Por exemplo, no ID f0ce706 , de janeiro de 2022, há registro de trabalho das "07:59 17:34 ", das "08:08 18: 01", das "08:01 17:32". A ré apresentou, ainda, os apontamentos manuais, em caso de impossibilidade de marcação no ponto eletrônico, assinados pelo autor (por exemplo ID 7d9e636 ). Nos termos da lei (CPC, art. 408 e CC, art. 219), as declarações constantes em documentos assinados presumem-se verdadeiras em relação aos signatários. Quanto ao alegado em réplica em relação ao ponto eletrônico, por se tratar de sistema eletrônico, não há obrigatoriedade de assinatura do empregado nos espelhos de ponto (CF, art.5º, II e CLT, art.74, §2º). Nesse sentido, inclusive, é a jurisprudência do C. Tribunal Superior do Trabalho: (...) Ainda quanto ao alegado em réplica e na causa de pedir, anoto que o autor foi contratado em 2019 e todos os fatos objeto do julgamento ocorreram após a alteração legislativa, razão pela qual não se aplica a súmula 85 do Tribunal Superior do Trabalho. A lei prevê que "a prestação de horas extras habituais não descaracteriza o acordo de compensação de jornada e o banco de horas" (CLT, art. 59- B, Parágrafo único, da CLT). A ré produziu prova emprestada. No ID 4f97f40 há um depoimento do autor, como testemunha, ou seja, após prestar o compromisso de dizer a verdade e ID548fe1c , com transcrição . Conforme transcrição, o autor narrou que sistema travava após último pedido e nos intervalos e que não tinha autorização para trabalhar em horas extras. Há, ainda, depoimento das testemunhas HEBERSON ALVES MOREIRA, MARCOS JORGAN SANTOS DE ANDRADE e WALMYS AIRES CARDOSO. Foi produzida prova oral em audiência. O preposto da ré nada confessou. Sobre a prova testemunhal: (...) Além do acima exposto, no Processo do Trabalho, em regra e em abstrato, não há hierarquia entre prova testemunhal e prova documental, o que deve ser analisado conforme cada caso concreto (admissibilidade, valoração, suficiência, análise de todas as demais provas produzidas, presunções e fatos não controvertidos). Registro, também, que há ambivalência do princípio da primazia da realidade, ou seja, aplica-se em favor tanto do empregado, como do empregador (Rodriguez, Américo Plá. Princípios de Direito do Trabalho: fac-similada. 3ª ed. São Paulo: Editora LTR. 2015, pág.62/63). Sobre a prova testemunhal, merece atenção o fato de que (...) Foram ouvidas as testemunhas LUIS MIGUEL e GILVANE, convidadas pelo autor. Quanto ao fator temporal, questão relevante para a memória, o último dia do contrato do autor foi em 15/5/2023, e a audiência aconteceu em 28/8 /2024, configurando um curto intervalo de tempo. Ainda sobre a questão temporal e memória, a testemunha LUIS MIGUEL, convidada pelo autor, disse que trabalhou na ré até 2020, mas, conforme RTOrd 0001592-97.2023.5.10.0801, o último dia do contrato foi em 4/1/2022. Quanto à suficiência, as testemunhas relataram que não encontravam o autor, motivo pelo qual não presenciaram seus horários de entrada, saída e intervalos, não testemunhando, portanto, nada em relação ao autor. Assim, os depoimentos não tiveram utilidade. Registro, ainda, que os depoimentos foram imprecisos e apresentaram indicativos de ausência de isenção de ânimo (CPC, art. 371). Nesse sentido, na audiência, facultei manifestação sobre as 001592-97.2023.5.10.0801 e 0001403-85.2024.5.10.0801 e a ré apontou, no ID 867955f , diversas divergências. Não obstante o prazo concedido, no ID7da3c4f , o autor não tratou do tema. Por exemplo, testemunha LUIS MIGUEL, convidada pelo autor, conforme registrado na gravação, por diversas vezes não respondeu ao que lhe foi perguntado, buscando apresentar justificativas antecipadas para suas respostas, mesmo após as orientações prestadas pelo Juízo de responder o que foi perguntado (por exemplo banco de horas, ver preço no sistema fora do horário registrado no ponto). Além disso, alterou versões ao longo do depoimento, como, por exemplo, em relação ao bloqueio de acesso ao sistema e acesso aos preços e ao número de atendimentos por dia. Ainda como exemplo, LUIS MIGUEL afirmou, em depoimento, que recebeu o relatório do extrato de remuneração variável no máximo 10 vezes. No entanto, os documentos da RTOrd 0001592-97.2023.5.10.0801, entre os IDs d7e58fb e f0a6947, demonstram o contrário, pois há extratos de todo o período de abril de 2019 até janeiro de 2022, assinados pela testemunha (CPC, art. 408 e CC, art. 219). GILVANE relatou que a frequência registrada na folha de ponto está correta. Inicialmente, reconheceu que marcava corretamente a jornada de trabalho. Afirmou, em depoimento, que nunca teve folga compensatória, o que é incompatível com as folhas de ponto dessa testemunha, juntadas na ATOrd 0001403- 85.2024.5.10.0801, que indicam a compensação de horas de forma habitual. Esses documentos estão assinados pela testemunha (CPC, art. 408 e CC, art. 219). Como já exposto, as testemunhas não presenciaram nada em relação ao autor, e os depoimentos de GILVANE e LUIS MIGUEL, além disso, relatam fatos diferentes dos que constam na causa de pedir. Além disso, há diversas incongruências entre o teor dos depoimentos das testemunhas e o conteúdo de suas próprias ações. Considerando todo o exposto, não há prova que desconstitua a validade dos controles de jornada de trabalho. Como já mencionado, conforme expressa previsão legal, a prestação de horas extras habituais não descaracteriza o acordo de compensação de jornada e o banco de horas (CLT, art. 59-B, parágrafo único). Eventual registro invariável decorreu do bloqueio do sistema, que impediu o trabalho fora do horário ajustado e, mesmo que não fosse o caso, considerando os demais documentos, aplicar-se-ia ao presente caso o entendimento da OJ 233 da SDI-1 do TST. Amparado nas folhas de ponto, julgo improcedentes os pedidos relacionados à jornada de trabalho (horas extras e intervalos)." (id. 118c3f5 - destaques do original). Inconformado, o reclamante recorre da decisão ao fundamento de que os horários registrados não correspondem a jornada efetivamente realizada. Passo à análise. O cerne da controvérsia recursal reside na alegação de labor extraordinário não remunerado, na suposta supressão do intervalo intrajornada e na validade dos registros eletrônicos de ponto apresentados pela reclamada. O reclamante sustenta que desempenhava jornada superior àquela consignada nos espelhos de ponto e que não usufruía integralmente do intervalo para refeição e descanso. No entanto, ao analisar os elementos de prova constantes dos autos, verifica-se que os argumentos expendidos pelo recorrente não encontram amparo suficiente para infirmar a prova documental apresentada pela reclamada. Inicialmente, cumpre destacar que o reclamante desempenhava atividade externa, na função de vendedor externo, cabendo-lhe a responsabilidade de visitar clientes, negociar vendas e promover a comercialização dos produtos da reclamada. Nos termos do artigo 62, inciso I, da CLT, estão excluídos do regime de controle de jornada os empregados que exercem atividades externas incompatíveis com a fixação de horários. Contudo, o conjunto probatório revela que o reclamante registrava sua jornada por meio de aplicação eletrônica integrada ao sistema da reclamada, que capturava automaticamente os horários de entrada e saída. A prova documental demonstra que não havia marcação de horas extras, sendo que o sistema automaticamente encerrava os registros às 18h, salvo quando houvesse pedido pendente, caso em que permanecia aberto até sua finalização. O próprio depoimento pessoal do reclamante corrobora a presunção de veracidade dos registros eletrônicos, na medida em que ele não impugnou diretamente a fidelidade das marcações, limitando-se a alegar que, eventualmente, poderia ter trabalhado além do horário sem a correspondente anotação. A jurisprudência do Tribunal Superior do Trabalho é pacífica no sentido de que a mera alegação de inveracidade dos registros não é suficiente para afastar sua presunção de fidedignidade, sendo necessária prova robusta em sentido contrário (Súmula 338 do TST). Quanto ao intervalo intrajornada, os registros eletrônicos evidenciam que o sistema bloqueava automaticamente as atividades das 12h00 às 13h30, o que asseguraria, ao menos formalmente, a fruição regular do período de descanso. O reclamante não produziu prova convincente de que era compelido a utilizar esse tempo para deslocamentos ou outras atividades laborais. A ausência de comprovação objetiva impede a reforma da sentença nesse particular. Ademais, as testemunhas ouvidas, embora tenham relatado cobranças e exigências de desempenho, não foram uníssonas ao afirmar que havia labor extraordinário sistemático e não registrado. Importa ressaltar que as testemunhas realizavam rotas distintas daquelas percorridas pelo reclamante, o que limita sua capacidade de atestar sua jornada de trabalho. Outrossim, cabe prestigiar as conclusões do juízo de primeiro grau, uma vez que o magistrado que colheu a prova oral tem melhores condições de avaliar o perfil dos depoentes e a credibilidade de seus testemunhos, nos termos da orientação jurisprudencial consolidada. Além disso, não se pode desconsiderar que o próprio reclamante, ao atuar como testemunha em outro processo, prestando depoimento sob compromisso legal de dizer a verdade, não confirmou a existência de labor extraordinário, o que reforça a presunção de veracidade dos registros eletrônicos apresentados pela reclamada. Por fim, o reclamante não apontou as diferenças pretendidas, uma vez que os cartões de ponto apresentavam horários variáveis e compensações, indicando que sua jornada era compatível com o registrado. Nesse contexto, as provas produzidas não foram capazes de comprovar que os horários registrados não condiziam com a rotina laboral do empregado. Nego provimento. ACÚMULO DE FUNÇÃO O juízo de origem afastou a tese de acúmulo de funções, fundamentando-se no entendimento de que as atividades alegadas como adicionais estavam inseridas nas atribuições compatíveis com a função de vendedora, nos termos do artigo 456, parágrafo único, da CLT. O recorrente sustenta que passou a realizar pesquisas de mercado, tarefa que não estava prevista em seu contrato original. Diante dos argumentos recursais, passa-se à análise detalhada da matéria. O acúmulo de função não se configura quando as atividades desempenhadas estão dentro da compatibilidade do cargo. O artigo 456, parágrafo único, da CLT, estabelece que o empregado se obriga a todo e qualquer serviço compatível com sua condição pessoal. Nos termos do artigo 818 da CLT e do artigo 373, I, do CPC, o ônus da prova incumbe à parte autora, que deveria demonstrar, de forma inequívoca, que exercia atribuições alheias ao cargo para o qual foi contratada. No caso concreto, a pesquisa de mercado realizada pelo empregado está intrinsecamente ligadas às atribuições de um vendedor, voltadas à maximização das vendas. A jurisprudência do Tribunal Superior do Trabalho tem firmado entendimento de que não se caracteriza acúmulo de função quando o empregado executa tarefas que guardam relação com as atividades contratadas: "AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA INTERPOSTO PELO RECLAMANTE. ACÚMULO DE FUNÇÕES. A Corte Regional, instância soberana na análise do conjunto probatório, nos termos da Súmula nº 126 do TST, consignou que a prova produzida nos autos - especialmente os depoimentos das testemunhas - não demonstrou o alegado acúmulo de funções, que pudesse acarretar o desequilíbrio contratual. Ressaltou que o fato de o empregado exercer várias atividades correlatas , dentro do horário de trabalho, desde que compatíveis com a função contratada, não gera direito a aditivo salarial. Nesse contexto fático, a decisão a quo que indeferiu o pedido de diferenças salariais por acúmulo de funções não viola os artigos 3º, 10 e 468 da CLT e 408 do CPC. Divergência jurisprudencial inespecífica. Agravo de instrumento conhecido e não provido " (AIRR-2025-75.2016.5.11.0007, 8ª Turma, Relatora Ministra Dora Maria da Costa, DEJT 31/05/2019). Dessa forma, não há fundamento para a concessão de um plus salarial. As atividades desempenhadas pela reclamante faziam parte de suas atribuições contratuais, sem caracterizar acúmulo de função. Mantenho a sentença originária. Nego provimento. INDENIZAÇÃO POR USO DE VEÍCULO PRÓPRIO O reclamante se contrapõe ao indeferimento da indenização alusiva ao desgaste pelo uso da motocicleta. A sentença está embasada nos seguintes fundamentos: "Não há, nos autos, prova de qualquer dano material relacionado à utilização do veículo ou do combustível, inclusive considerando o valor que a ré pagou ao longo do contrato como ajuda de custo. Não há alegação e prova de que tenha sido ajustado um aluguel. Julgo improcedente" (id. 118c3f5). A reclamada juntou aos autos documentação que comprova como era realizado os cálculos para pagamento da ajuda de custo (id. d501c6a). O preposto afirmou em audiência que a empresa pagava as despesas com combustível com o acréscimo de 50% para reembolso pelo desgaste do veículo (id. a2afd88). Neste cotejo, o contexto probatório não milita em favor da tese obreira, porquanto não se desvencilhou de comprovar que os valores quitados não eram suficientes às despesas realizadas com combustível. Portanto, mantenho a sentença. Nego provimento. DANOS MORAIS O juízo de primeiro grau indeferiu o pedido de indenização por danos morais, entendendo que não restou demonstrada situação vexatória, humilhante ou atentatória à dignidade do trabalhador. O recorrente sustenta que foi submetido a cobranças excessivas de metas, pressão psicológica intensa e constrangimentos perante colegas e superiores hierárquicos. Afirma que tais condições lhe causaram angústia e sofrimento, justificando a indenização. Vejamos. A Constituição Federal assegura em seu artigo 5º, inciso X, o direito à indenização por danos materiais ou morais decorrentes de violação à intimidade, à vida privada, à honra e à imagem das pessoas. O artigo 186 do Código Civil classifica como ato ilícito toda ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, que implique em violação a direito ou cause dano, ainda que exclusivamente moral a outrem, obrigando o agente causador a repará-lo mediante indenização (artigo 927). Na conceituação de Maria Helena Diniz, dano moral "vem a ser a lesão de interesses não patrimoniais de pessoa física ou jurídica, provocada pelo fato lesivo". Arnold Wald não difere desta conceituação, definindo o dano moral como aquele "causado a alguém num dos seus direitos de personalidade, sendo possível à cumulação da responsabilidade pelo dano material e pelo dano moral". Em breve síntese das inúmeras conceituações doutrinárias, o dano moral se verifica quando um indivíduo sofre a conduta ilícita de outrem, a qual atinge seu ânimo psíquico, moral e intelectual, conduta esta que pode implicar em ofensa à imagem, à honra, à privacidade, à intimidade ou à integridade física, alcançando, num campo mais amplo, a própria dignidade da pessoa humana. Concretizado o dano, o ordenamento jurídico impõe o dever de reparação, o que se faz pela via indenizatória, posto não ser possível, em regra, a restituição das coisas ao estado anterior ao ato ilícito, pois não se restituem ou se reparam, pela via pecuniária, sentimentos ou emoções experimentados. No presente caso, o exame dos depoimentos colhidos revela que, embora houvesse cobrança por resultados, não ficou configurado tratamento abusivo ou que ultrapassasse os limites da gestão empresarial. A cobrança por metas, desde que não feita de forma vexatória, não caracteriza dano moral. Mantenho incólume a sentença. Nego provimento. DIFERENÇAS DE COMISSÕES O juízo de primeiro grau indeferiu o pedido de diferenças de comissões, fundamentando que o reclamante não conseguiu comprovar a existência de valores devidos não pagos, e que os documentos apresentados pela reclamada demonstravam regularidade nos pagamentos. O recorrente sustenta que a reclamada não repassava corretamente as comissões devidas, alegando que havia um critério subjetivo de apuração e que valores lhe eram sonegados sem justificativa. Afirma que, em determinados meses, verificou discrepâncias nos valores pagos em relação ao que deveria ter recebido, requerendo a retificação dos valores e o pagamento das diferenças. Passo à análise. Nos termos do art. 466 da CLT, o pagamento das comissões deve ser efetuado no mês subsequente ao da realização do negócio. Além disso, a Súmula 340 do TST estabelece que os empregados com remuneração variável fazem jus a horas extras sobre o valor das comissões percebidas. O exame dos documentos apresentados pela reclamada demonstra que os pagamentos de comissões foram efetuados regularmente, sem indícios de retenção arbitrária. Ademais, a prova oral colhida nos autos não confirma a alegação do autor de que havia pagamento irregular de comissões ou descontos indevidos. Dessa forma, diante da ausência de comprovação de valores sonegados ou de pagamentos indevidos, mantenho a sentença. Nego provimento. HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS O juízo de primeiro grau condenou o reclamante ao pagamento de honorários sucumbenciais, conforme previsão do art. 791-A da CLT, fixando o percentual em 10% sobre os pedidos rejeitados, mas suspendeu a exigibilidade, nos termos da ADI 5766 do STF. O recorrente argumenta que faz jus à gratuidade da justiça e, portanto, não pode ser compelido ao pagamento dos honorários advocatícios sucumbenciais, conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal na ADI 5766. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI 5766, declarou inconstitucional o art. 791-A, §4º, da CLT, afastando a obrigação do beneficiário da justiça gratuita de arcar com os honorários sucumbenciais caso não tenha obtido créditos suficientes em juízo. Assim, caso o reclamante esteja enquadrado na gratuidade da justiça, não pode ser compelido ao pagamento. Nos autos, verifica-se que o juízo de origem já aplicou corretamente a suspensão da exigibilidade dos honorários sucumbenciais, conforme entendimento vinculante do STF. Dessa forma, não há necessidade de provimento do recurso nesse ponto, uma vez que a questão foi devidamente solucionada na instância originária. Nego provimento. CONCLUSÃO Em face do exposto, rejeito a preliminar de não conhecimento, conheço dos recursos ordinários da reclamada e do reclamante, rejeito a preliminar de negativa de prestação jurisdicional e, no mérito, nego-lhes provimento, nos termos da fundamentação. Acórdão ACORDAM os Desembargadores da Primeira Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Décima Região, aprovar o relatório, rejeitar a preliminar de não conhecimento, conhecer dos recursos ordinários da reclamada e do reclamante, rejeitar a preliminar de negativa de prestação jurisdicional e, no mérito, negar-lhes provimento, tudo nos termos do voto do Desembargador Relator e com ressalvas do Juiz Denilson Coêlho e do Desembargador Grijalbo Coutinho. Ementa aprovada. Julgamento ocorrido por unanimidade de votos, sob a Presidência do Desembargador Grijalbo Coutinho, com a participação do Desembargador Dorival Borges e dos Juízes convocados Denilson B. Coêlho e Luiz Henrique Marques da Rocha. Ausentes, justificadamente, os Desembargadores Flávia Falcão (na direção da Escola Judicial), Elaine Vasconcelos (em licença médica) e André R. P. V. Damasceno (em gozo de férias). Pelo MPT, o Dr. Adélio Justino Lucas (Procurador Regional do Trabalho). Sessão Ordinária Presencial de 23 de abril de 2025 (data do julgamento). DORIVAL BORGES Desembargador Relator DECLARAÇÃO DE VOTO BRASILIA/DF, 28 de abril de 2025. VALDEREI ANDRADE COSTA, Servidor de Secretaria Intimado(s) / Citado(s) - REFRESCOS BANDEIRANTES INDUSTRIA E COMERCIO LTDA

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Afonso Juscelino Rodrigues e outros x Afonso Juscelino Rodrigues e outros

ID: 261844254

Tribunal: TRT10 Órgão: 1ª Turma Classe: RECURSO ORDINáRIO TRABALHISTA Nº Processo: 0000250-14.2024.5.10.0802

Data de Disponibilização: 29/04/2025

Polo Ativo:

AFONSO JUSCELINO RODRIGUES REFRESCOS BANDEIRANTES INDUSTRIA E COMERCIO LTDA

Polo Passivo:

AFONSO JUSCELINO RODRIGUES REFRESCOS BANDEIRANTES INDUSTRIA E COMERCIO LTDA

Acórdão

Advogados:

LISA FABIANA BARROS FERREIRA

OAB/GO XXXXXX Desbloquear

RAFAEL RODRIGUES CAETANO

OAB/GO XXXXXX Desbloquear

PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 10ª REGIÃO 1ª TURMA Relator: DORIVAL BORGES DE SOUZA NETO 0000250-14.2024.5.10.0802 : REFRESCOS BANDEIRANTES INDUSTRIA E C… PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 10ª REGIÃO 1ª TURMA Relator: DORIVAL BORGES DE SOUZA NETO 0000250-14.2024.5.10.0802 : REFRESCOS BANDEIRANTES INDUSTRIA E COMERCIO LTDA E OUTROS (1) : AFONSO JUSCELINO RODRIGUES E OUTROS (1) PODER JUDICIÁRIO JUSTIÇA DO TRABALHO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 10ª REGIÃO PROCESSO n.º 0000250-14.2024.5.10.0802 - RECURSO ORDINÁRIO TRABALHISTA (1009) RELATOR : DESEMBARGADOR DORIVAL BORGES RECORRENTE: REFRESCOS BANDEIRANTES INDÚSTRIA E COMÉRCIO LTDA. ADVOGADO : LISA FABIANA BARROS FERREIRA RECORRENTE: AFONSO JUSCELINO RODRIGUES ADVOGADO : RAFAEL RODRIGUES CAETANO RECORRIDO : OS MESMOS ORIGEM : 2ª VARA DO TRABALHO DE PALMAS - TO JUIZ : RENAN PASTORE SILVA EMENTA DIREITO DO TRABALHO. RECURSO ORDINÁRIO. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. HORAS EXTRAS. INDENIZAÇÃO POR USO DE VEÍCULO PRÓPRIO. RECURSOS DESPROVIDOS. I. Caso em exame 1. Recurso ordinário interposto pela reclamada insurgindo-se contra a condenação ao pagamento do adicional de periculosidade. 2. Recurso ordinário do reclamante pleiteando o pagamento de horas extras, diferenças salariais por acúmulo de função, indenização pelo uso de veículo próprio, danos morais e diferenças de comissões. II. Questão em discussão 3. Há seis questões em discussão: (i) saber se condenação ao pagamento do adicional de periculosidade foi correta, considerando o uso de motocicleta pelo reclamante no exercício de suas atividades; (ii) saber se o reclamante tem direito ao pagamento de horas extras e se os cartões de ponto apresentados são válidos para comprovar a jornada de trabalho; (iii) saber se houve acúmulo de função e se há direito a diferenças salariais decorrentes dessa situação; (iv) saber se o uso de veículo próprio enseja indenização por desgaste e despesas; (v) saber se houve assédio moral ou outras circunstâncias que justifiquem a indenização por danos morais; e (vi) saber se houve retenção indevida de comissões e se há direito ao recebimento de diferenças. III. Razões de decidir 4. O adicional de periculosidade é devido nos termos do art. 193, § 4º, da CLT, e a suspensão da Portaria MTE nº 1.565/2014 não afeta a validade da previsão legal. 5. Os registros de ponto apresentados são válidos e não há prova robusta que os invalide. Além disso, não existe comprovação de jornada extraordinária habitual. 6. O acúmulo de função não ficou comprovado, pois as atividades desempenhadas são compatíveis com a função contratada, nos termos do art. 456, parágrafo único, da CLT. 7. A prova documental demonstra que a reclamada efetuava pagamento de ajuda de custo pelo uso do veículo, não se verificando prejuízo ao trabalhador. 8. Não houve comprovação de assédio moral ou tratamento vexatório que ensejasse reparação por danos morais. 9. Os pagamentos das comissões foram realizados de forma regular, conforme demonstrado nos autos, inexistindo retenção indevida. IV. Dispositivo e teses 10. Recurso ordinário da reclamada e do reclamante desprovidos. __________ Dispositivos relevantes citados: CF/1988, art. 5º, X; CLT, arts. 62, I, 193, § 4º, 456, parágrafo único, 466; CPC, arts. 373, I, 487, § 1º. Jurisprudência relevante citada: STF, ADI 5766, Rel. Min. Edson Fachin, Tribunal Pleno, j. 20.10.2021; TST, Súmula 338; TST, AIRR-2025-75.2016.5.11.0007, Rel. Min. Dora Maria da Costa, 8ª Turma, j. 31.05.2019; TRT-10, RO 0000500-13.2024.5.10.0102, Rel. Des. Dorival Borges de Souza Neto, 1ª Turma, j. 06.12.2024; TRT-10, RO 0000437-90.2021.5.10.0005, Rel. Des. João Amilcar Silva e Souza Pavan, 2ª Turma, j. 25.11.2024; TRT-10, RO 0000650-94.2024.5.10.0004, Rel. Des. Cilene Ferreira Amaro Santos, 3ª Turma, j. 20.02.2025. RELATÓRIO O Juiz do Trabalho RENAN PASTORE SILVA, em exercício na 2ª Vara do Trabalho de Palmas-TO, julgou parcialmente procedentes os pedidos elencados na reclamação trabalhista ajuizada por AFONSO JUSCELINO RODRIGUES contra REFRESCOS BANDEIRANTES INDÚSTRIA E COMÉRCIO LTDA (id. 118c3f5 e 369c312). Inconformados, reclamada e reclamante interpõem recurso ordinário (id. 80d5de3 e 285818e). Depósito recursal e custas processuais devidamente recolhidos e comprovados (id. 546c570). Regularmente intimados, reclamada e reclamante apresentam contrarrazões (id. 715d007 e bd995cd). Dispensada a manifestação prévia do Ministério Público do Trabalho, na forma regimental. VOTO ADMISSIBILIDADE PRELIMINAR. NÃO CONHECIMENTO. AUSÊNCIA DE ATAQUE AOS FUNDAMENTOS DA SENTENÇA. A reclamada suscita preliminar de não conhecimento, aduzindo a ausência de fundamentação, pois o recurso obreiro repete os mesmos argumentos da petição inicial. Analisando o teor do recurso, denota-se a argumentação contra a sentença recorrida, tendo o reclamante apresentado elementos de fato e de direito para reforma do julgado. Rejeito, portanto, a preliminar. Preenchidos os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheço dos recursos ordinários da reclamada e do reclamante. PRELIMINAR. NULIDADE. NEGATIVA DE PRESTAÇÃO JURISDICIONAL. Em síntese, a reclamada suscita a preliminar de nulidade por negativa de prestação jurisdicional, alegando não ter sido procedido o correto exame do contexto probatório, apesar da interposição de embargos de declaração, para fins de concessão de efeito modificativo. O exame superficial da sentença principal e da sentença complementar em embargos de declaração não apresentam irregularidades a ensejar a nulidade. Ademais, a matéria se refere ao exame de mérito e com este será apreciada. Rejeito a preliminar. MÉRITO RECURSO DA RECLAMADA ADICIONAL DE PERICULOSIDADE No recurso ordinário, a reclamada recorre da sentença que a condenou ao pagamento do adicional de periculosidade com base no uso de motocicleta pelo reclamante. Para tanto, argumenta que a Portaria 1.565/2014, do Ministério do Trabalho, que regulamentava o adicional de periculosidade para trabalhadores que utilizam motocicleta, foi suspensa pela Portaria nº 05/2015, também do MTE. E defende que, sendo associada à ABIR (Associação Brasileira das Indústrias de Refrigerantes e de Bebidas Não Alcoólicas), estaria isenta de pagar tal adicional devido à suspensão dos efeitos da regulamentação. Assim, requer a reforma da sentença. Vejamos. A Lei 12.997/2014 alterou o artigo 193 da CLT para nele inserir o § 4º, que dispõe: "São também consideradas perigosas as atividades de trabalhador em motocicleta". Dessa forma, a lei alargou o rol dos trabalhadores destinatários do adicional de periculosidade. Convém ressaltar ainda que o art. 193, § 4º, da CLT foi devidamente regulamentado pelo Ministério do Trabalho e Emprego, por meio do anexo V da NR 16, com previsão de que: "1. As atividades laborais com utilização de motocicleta ou motoneta no deslocamento de trabalhador em vias públicas são consideradas perigosas". No caso dos autos, é incontroverso que o reclamante realizava as atividades laborais de motocicleta. Tanto é assim que a reclamada não impugnou tal fato, o fazendo tão somente quanto à existência ou não do direito ao adicional de periculosidade (contestação - id. 62cd949). Impõe-se concluir que é devido o pagamento de adicional de periculosidade preconizado no art. 193, § 4º da CLT, cujo intento foi conceder um adendo salarial aos empregados que laborem em atividades ou operações perigosas que, por sua natureza ou métodos de trabalho, impliquem risco acentuado ao trabalhador. O aludido dispositivo intentou garantir a integridade física do empregado que, em suas atividades, faz a "utilização de motocicleta ou motoneta no deslocamento (...) em vias públicas", conforme Anexo 5 da Portaria 1.565/2014. Confira-se: "1. As atividades laborais com utilização de motocicleta ou motoneta no deslocamento de trabalhador em vias públicas são consideradas perigosas. 2. Não são consideradas perigosas, para efeito deste anexo: a) a utilização de motocicleta ou motoneta exclusivamente no percurso da residência para o local de trabalho ou deste para aquela; b) as atividades em veículos que não necessitem de emplacamento ou que não exijam carteira nacional de habilitação para conduzi-los; c) as atividades em motocicleta ou motoneta em locais privados. d) as atividades com uso de motocicleta ou motoneta de forma eventual, assim considerado o fortuito, ou o que, sendo habitual, dá-se por tempo extremamente reduzido." Ressalte-se que a Portaria 1.565 do MTE (13.10.2014) foi anulada por decisão judicial, proferida no processo 0013379-03.2015.4.01.3400, da 20ª Vara Federal do DF, que ensejou a edição da Portaria Ministerial 5/2015. Porém, a referida sentença não transitou em julgado, uma vez que a apelação interposta pela União ainda está pendente de julgamento. Ademais, o teor da aludida portaria não se sobrepõe à norma imperativa do art. 193, § 4º, da CLT. Por essa razão, não há que se falar em sobrestamento do feito até o trânsito em julgado do processo 1003359-02.2022.4.01.4301, que atribui, no âmbito de liminar, a suspensão dos efeitos da Portaria 1.565/14. Considero que os autos em questão encontram-se na pendência de julgamento de Recurso de Apelação, em homenagem ao princípio da cooperação e segurança jurídica, conforme pedido subsidiário da ré. O art. 193, § 4º, da CLT possui eficácia plena e não depende de legislação inferior para conferir-lhe aplicabilidade. Com efeito, as normas de segurança e medicina do trabalho possuem natureza de direito fundamental (CF, art. 7º, XXII), impondo-se a sua aplicação imediata (CF, art. 5º, 1º), à luz do princípio da máxima efetividade. Nesse sentido, os seguintes precedentes deste Regional: "DIREITO DO TRABALHO. EMBARGOS DE DECLARAÇÃO. CORREÇÃO DE ERRO MATERIAL E OMISSÃO. ESCLARECIMENTOS. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. I. Caso em exame1. Embargos de declaração opostos por Três Corações Alimentos S.A. contra acórdão que negou provimento ao recurso ordinário interposto pela reclamada, apontando erro material, omissões e contradições no julgado. II. Questão em discussão 2. Há cinco questões em discussão: (...) (iii) saber se a associação da reclamada à ABIR afeta a obrigação de pagamento do adicional de periculosidade; (...) A associação da reclamada à ABIR não afeta o direito ao adicional de periculosidade, garantido pelo art. 193, § 4º, da CLT. (...).7. Por fim, não houve contradição no acórdão sobre a eficácia da Portaria nº 1.565/2014. A referida norma deve ser diretamente aplicada (...)" (TRT da 10ª Região; Processo: 0000500-13.2024.5.10.0102; Data de assinatura: 06-12-2024; Órgão Julgador: Desembargador Dorival Borges de Souza Neto - 1ª Turma; Relator(a): DORIVAL BORGES DE SOUZA NETO). "MOTOCICLISTA. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. 1. Ao remeter à regulamentação do MTE o direito ao adicional de periculosidade, o caput do art. 193 da CLT assim procedeu por razões de ordem técnica, as quais não apanham as profissões de vigilante e motociclista. 2. Sendo incontroverso que o autor utilizava motocicleta para a realização de suas atividades, é devida a parcela. HONORÁRIOS ADVOCATÍCIOS. 1. Proposta a ação após a vigência do artigo 791-A, da CLT, inserido pela Lei 13.467/17, são devidos honorários advocatícios pela parte sucumbente. 2. A fixação do valor da parcela é determinada, dentre outros aspectos, pelo trabalho realizado pelo advogado e o tempo nele despendido. Por inobservados tais parâmetros, o contexto impõe a elevação do importe fixado na r. sentença. 3. Recursos conhecidos, com o parcial provimento do interposto pelo empregado." (TRT da 10ª Região; Processo: 0000437-90.2021.5.10.0005; Data de assinatura: 25-11-2024; Órgão Julgador: Desembargador João Amilcar Silva e Souza Pavan - 2ª Turma; Relator(a): JOAO AMILCAR SILVA E SOUZA PAVAN). "ADICIONAL DE PERICULOSIDADE. MOTOCICLISTA. NORMA AUTOAPLICÁVEL. DESNECESSIDADE DE REGULAMENTAÇÃO. A norma que prevê o adicional de periculosidade aos empregados que exercem atividade com o uso de motocicleta, na forma do art. 193, § 4º, da CLT, é autoaplicável, logo, não depende de regulamentação. Por esse motivo, a anulação da Portaria MTE nº 1.565/2014 pela Justiça Federal não constitui elemento jurídico apto a afastar a condenação. Contudo, no presente caso, o reclamante trabalhava como vendedor externo, com a utilização de motocicleta para o desempenho de suas atividades, sendo devida a condenação em adicional de periculosidade, observados os limites da inicial. Recurso ordinário da reclamada conhecido e não provido." (TRT da 10ª Região; Processo: 0000650-94.2024.5.10.0004; Data de assinatura: 20-02-2025; Órgão Julgador: Desembargadora Cilene Ferreira Amaro Santos - 3ª Turma; Relator(a): CILENE FERREIRA AMARO SANTOS). Se para o labor na atividade do trabalhador havia necessidade de utilização de veículo e considerando que o reclamante se deslocava por meio de motocicleta para executar sua atividade laboral, de forma habitual, é impositivo afirmar que é devido o adicional correspondente, previsto no artigo 193, § 4º, da CLT. Registre-se que o adicional é devido pela mera utilização desse tipo de veículo, cabendo à reclamada, se for o caso, coibir o deslocamento em motocicleta, o que não ficou evidenciado nos autos. Ante o exposto, laborando em condições geradoras da periculosidade, deve o empregado receber o adicional com os reflexos definidos na sentença originária. Nego provimento. RECURSO DO RECLAMANTE HORAS EXTRAS. INTERVALO INTRAJORNADA. CARTÕES DE PONTO VÁLIDOS. AUSÊNCIA DE PROVAS CAPAZES DE DESCONSTITUIR AS ANOTAÇÕES. O juízo originário indeferiu o pagamento de horas extras, consignando os seguintes fundamentos (id. cb20c3c): "JORNADA DE TRABALHO Conforme a causa de pedir, o autor alegou que, de 17/6/2019 a 4 /2/2021 (período de repositor), trabalhou de segunda a sexta-feira, das 8h às 18h, com 1h30 de intervalo, estendendo sua jornada de trabalho até as 19h em 3 dias na semana e que, de 5/2/2021 a 15/5/2023, trabalhou de segunda a sexta-feira, das 8h às 17h40, com apenas 40 minutos de intervalo (tópico "DO CONTRATO DE TRABALHO") ou 20 minutos de intervalo (tópico da "DA JORNADA DE TRABALHO - HORAS EXTRAS HABITUAIS"). Como exposto acima, a causa de pedir é contraditória quanto ao intervalo no período de 5/2/2021 a 15/5/2023. É digno de atenção o fato de que a parte autora não apresentou qualquer documento com indicação de horário de trabalho. Com base nas máximas da experiência (CPC, art. 375), no caso concreto, é possível inferir que a apresentação de documentos relacionados ao serviço, tais como extrato das ligações ou pedidos de produtos não representa um ônus excessivamente difícil ou impossível de ser produzido pelas partes. Como bem lembra Antonio do Passo Cabral, "Sem embargo, atualmente existe uma superdocumentação dos fatos da vida. Qualquer aparelho portátil pode registrar fatos. Os telefones celulares inteligentes (smartphones) hoje em dia trazem câmeras fotográficas embutidas e quase todo conflito é acompanhado de algum registro documental, em áudio e/ou em vídeo. (Revista do Ministério Público do Estado do Rio de Janeiro nº 85, jul./set. 2022 | 43, Processo e tecnologia: novas tendências). Em contestação, a ré negou os fatos. Apresentou folha de ponto, parte delas com registro variável da jornada de trabalho. Por exemplo, no ID f0ce706 , de janeiro de 2022, há registro de trabalho das "07:59 17:34 ", das "08:08 18: 01", das "08:01 17:32". A ré apresentou, ainda, os apontamentos manuais, em caso de impossibilidade de marcação no ponto eletrônico, assinados pelo autor (por exemplo ID 7d9e636 ). Nos termos da lei (CPC, art. 408 e CC, art. 219), as declarações constantes em documentos assinados presumem-se verdadeiras em relação aos signatários. Quanto ao alegado em réplica em relação ao ponto eletrônico, por se tratar de sistema eletrônico, não há obrigatoriedade de assinatura do empregado nos espelhos de ponto (CF, art.5º, II e CLT, art.74, §2º). Nesse sentido, inclusive, é a jurisprudência do C. Tribunal Superior do Trabalho: (...) Ainda quanto ao alegado em réplica e na causa de pedir, anoto que o autor foi contratado em 2019 e todos os fatos objeto do julgamento ocorreram após a alteração legislativa, razão pela qual não se aplica a súmula 85 do Tribunal Superior do Trabalho. A lei prevê que "a prestação de horas extras habituais não descaracteriza o acordo de compensação de jornada e o banco de horas" (CLT, art. 59- B, Parágrafo único, da CLT). A ré produziu prova emprestada. No ID 4f97f40 há um depoimento do autor, como testemunha, ou seja, após prestar o compromisso de dizer a verdade e ID548fe1c , com transcrição . Conforme transcrição, o autor narrou que sistema travava após último pedido e nos intervalos e que não tinha autorização para trabalhar em horas extras. Há, ainda, depoimento das testemunhas HEBERSON ALVES MOREIRA, MARCOS JORGAN SANTOS DE ANDRADE e WALMYS AIRES CARDOSO. Foi produzida prova oral em audiência. O preposto da ré nada confessou. Sobre a prova testemunhal: (...) Além do acima exposto, no Processo do Trabalho, em regra e em abstrato, não há hierarquia entre prova testemunhal e prova documental, o que deve ser analisado conforme cada caso concreto (admissibilidade, valoração, suficiência, análise de todas as demais provas produzidas, presunções e fatos não controvertidos). Registro, também, que há ambivalência do princípio da primazia da realidade, ou seja, aplica-se em favor tanto do empregado, como do empregador (Rodriguez, Américo Plá. Princípios de Direito do Trabalho: fac-similada. 3ª ed. São Paulo: Editora LTR. 2015, pág.62/63). Sobre a prova testemunhal, merece atenção o fato de que (...) Foram ouvidas as testemunhas LUIS MIGUEL e GILVANE, convidadas pelo autor. Quanto ao fator temporal, questão relevante para a memória, o último dia do contrato do autor foi em 15/5/2023, e a audiência aconteceu em 28/8 /2024, configurando um curto intervalo de tempo. Ainda sobre a questão temporal e memória, a testemunha LUIS MIGUEL, convidada pelo autor, disse que trabalhou na ré até 2020, mas, conforme RTOrd 0001592-97.2023.5.10.0801, o último dia do contrato foi em 4/1/2022. Quanto à suficiência, as testemunhas relataram que não encontravam o autor, motivo pelo qual não presenciaram seus horários de entrada, saída e intervalos, não testemunhando, portanto, nada em relação ao autor. Assim, os depoimentos não tiveram utilidade. Registro, ainda, que os depoimentos foram imprecisos e apresentaram indicativos de ausência de isenção de ânimo (CPC, art. 371). Nesse sentido, na audiência, facultei manifestação sobre as 001592-97.2023.5.10.0801 e 0001403-85.2024.5.10.0801 e a ré apontou, no ID 867955f , diversas divergências. Não obstante o prazo concedido, no ID7da3c4f , o autor não tratou do tema. Por exemplo, testemunha LUIS MIGUEL, convidada pelo autor, conforme registrado na gravação, por diversas vezes não respondeu ao que lhe foi perguntado, buscando apresentar justificativas antecipadas para suas respostas, mesmo após as orientações prestadas pelo Juízo de responder o que foi perguntado (por exemplo banco de horas, ver preço no sistema fora do horário registrado no ponto). Além disso, alterou versões ao longo do depoimento, como, por exemplo, em relação ao bloqueio de acesso ao sistema e acesso aos preços e ao número de atendimentos por dia. Ainda como exemplo, LUIS MIGUEL afirmou, em depoimento, que recebeu o relatório do extrato de remuneração variável no máximo 10 vezes. No entanto, os documentos da RTOrd 0001592-97.2023.5.10.0801, entre os IDs d7e58fb e f0a6947, demonstram o contrário, pois há extratos de todo o período de abril de 2019 até janeiro de 2022, assinados pela testemunha (CPC, art. 408 e CC, art. 219). GILVANE relatou que a frequência registrada na folha de ponto está correta. Inicialmente, reconheceu que marcava corretamente a jornada de trabalho. Afirmou, em depoimento, que nunca teve folga compensatória, o que é incompatível com as folhas de ponto dessa testemunha, juntadas na ATOrd 0001403- 85.2024.5.10.0801, que indicam a compensação de horas de forma habitual. Esses documentos estão assinados pela testemunha (CPC, art. 408 e CC, art. 219). Como já exposto, as testemunhas não presenciaram nada em relação ao autor, e os depoimentos de GILVANE e LUIS MIGUEL, além disso, relatam fatos diferentes dos que constam na causa de pedir. Além disso, há diversas incongruências entre o teor dos depoimentos das testemunhas e o conteúdo de suas próprias ações. Considerando todo o exposto, não há prova que desconstitua a validade dos controles de jornada de trabalho. Como já mencionado, conforme expressa previsão legal, a prestação de horas extras habituais não descaracteriza o acordo de compensação de jornada e o banco de horas (CLT, art. 59-B, parágrafo único). Eventual registro invariável decorreu do bloqueio do sistema, que impediu o trabalho fora do horário ajustado e, mesmo que não fosse o caso, considerando os demais documentos, aplicar-se-ia ao presente caso o entendimento da OJ 233 da SDI-1 do TST. Amparado nas folhas de ponto, julgo improcedentes os pedidos relacionados à jornada de trabalho (horas extras e intervalos)." (id. 118c3f5 - destaques do original). Inconformado, o reclamante recorre da decisão ao fundamento de que os horários registrados não correspondem a jornada efetivamente realizada. Passo à análise. O cerne da controvérsia recursal reside na alegação de labor extraordinário não remunerado, na suposta supressão do intervalo intrajornada e na validade dos registros eletrônicos de ponto apresentados pela reclamada. O reclamante sustenta que desempenhava jornada superior àquela consignada nos espelhos de ponto e que não usufruía integralmente do intervalo para refeição e descanso. No entanto, ao analisar os elementos de prova constantes dos autos, verifica-se que os argumentos expendidos pelo recorrente não encontram amparo suficiente para infirmar a prova documental apresentada pela reclamada. Inicialmente, cumpre destacar que o reclamante desempenhava atividade externa, na função de vendedor externo, cabendo-lhe a responsabilidade de visitar clientes, negociar vendas e promover a comercialização dos produtos da reclamada. Nos termos do artigo 62, inciso I, da CLT, estão excluídos do regime de controle de jornada os empregados que exercem atividades externas incompatíveis com a fixação de horários. Contudo, o conjunto probatório revela que o reclamante registrava sua jornada por meio de aplicação eletrônica integrada ao sistema da reclamada, que capturava automaticamente os horários de entrada e saída. A prova documental demonstra que não havia marcação de horas extras, sendo que o sistema automaticamente encerrava os registros às 18h, salvo quando houvesse pedido pendente, caso em que permanecia aberto até sua finalização. O próprio depoimento pessoal do reclamante corrobora a presunção de veracidade dos registros eletrônicos, na medida em que ele não impugnou diretamente a fidelidade das marcações, limitando-se a alegar que, eventualmente, poderia ter trabalhado além do horário sem a correspondente anotação. A jurisprudência do Tribunal Superior do Trabalho é pacífica no sentido de que a mera alegação de inveracidade dos registros não é suficiente para afastar sua presunção de fidedignidade, sendo necessária prova robusta em sentido contrário (Súmula 338 do TST). Quanto ao intervalo intrajornada, os registros eletrônicos evidenciam que o sistema bloqueava automaticamente as atividades das 12h00 às 13h30, o que asseguraria, ao menos formalmente, a fruição regular do período de descanso. O reclamante não produziu prova convincente de que era compelido a utilizar esse tempo para deslocamentos ou outras atividades laborais. A ausência de comprovação objetiva impede a reforma da sentença nesse particular. Ademais, as testemunhas ouvidas, embora tenham relatado cobranças e exigências de desempenho, não foram uníssonas ao afirmar que havia labor extraordinário sistemático e não registrado. Importa ressaltar que as testemunhas realizavam rotas distintas daquelas percorridas pelo reclamante, o que limita sua capacidade de atestar sua jornada de trabalho. Outrossim, cabe prestigiar as conclusões do juízo de primeiro grau, uma vez que o magistrado que colheu a prova oral tem melhores condições de avaliar o perfil dos depoentes e a credibilidade de seus testemunhos, nos termos da orientação jurisprudencial consolidada. Além disso, não se pode desconsiderar que o próprio reclamante, ao atuar como testemunha em outro processo, prestando depoimento sob compromisso legal de dizer a verdade, não confirmou a existência de labor extraordinário, o que reforça a presunção de veracidade dos registros eletrônicos apresentados pela reclamada. Por fim, o reclamante não apontou as diferenças pretendidas, uma vez que os cartões de ponto apresentavam horários variáveis e compensações, indicando que sua jornada era compatível com o registrado. Nesse contexto, as provas produzidas não foram capazes de comprovar que os horários registrados não condiziam com a rotina laboral do empregado. Nego provimento. ACÚMULO DE FUNÇÃO O juízo de origem afastou a tese de acúmulo de funções, fundamentando-se no entendimento de que as atividades alegadas como adicionais estavam inseridas nas atribuições compatíveis com a função de vendedora, nos termos do artigo 456, parágrafo único, da CLT. O recorrente sustenta que passou a realizar pesquisas de mercado, tarefa que não estava prevista em seu contrato original. Diante dos argumentos recursais, passa-se à análise detalhada da matéria. O acúmulo de função não se configura quando as atividades desempenhadas estão dentro da compatibilidade do cargo. O artigo 456, parágrafo único, da CLT, estabelece que o empregado se obriga a todo e qualquer serviço compatível com sua condição pessoal. Nos termos do artigo 818 da CLT e do artigo 373, I, do CPC, o ônus da prova incumbe à parte autora, que deveria demonstrar, de forma inequívoca, que exercia atribuições alheias ao cargo para o qual foi contratada. No caso concreto, a pesquisa de mercado realizada pelo empregado está intrinsecamente ligadas às atribuições de um vendedor, voltadas à maximização das vendas. A jurisprudência do Tribunal Superior do Trabalho tem firmado entendimento de que não se caracteriza acúmulo de função quando o empregado executa tarefas que guardam relação com as atividades contratadas: "AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA INTERPOSTO PELO RECLAMANTE. ACÚMULO DE FUNÇÕES. A Corte Regional, instância soberana na análise do conjunto probatório, nos termos da Súmula nº 126 do TST, consignou que a prova produzida nos autos - especialmente os depoimentos das testemunhas - não demonstrou o alegado acúmulo de funções, que pudesse acarretar o desequilíbrio contratual. Ressaltou que o fato de o empregado exercer várias atividades correlatas , dentro do horário de trabalho, desde que compatíveis com a função contratada, não gera direito a aditivo salarial. Nesse contexto fático, a decisão a quo que indeferiu o pedido de diferenças salariais por acúmulo de funções não viola os artigos 3º, 10 e 468 da CLT e 408 do CPC. Divergência jurisprudencial inespecífica. Agravo de instrumento conhecido e não provido " (AIRR-2025-75.2016.5.11.0007, 8ª Turma, Relatora Ministra Dora Maria da Costa, DEJT 31/05/2019). Dessa forma, não há fundamento para a concessão de um plus salarial. As atividades desempenhadas pela reclamante faziam parte de suas atribuições contratuais, sem caracterizar acúmulo de função. Mantenho a sentença originária. Nego provimento. INDENIZAÇÃO POR USO DE VEÍCULO PRÓPRIO O reclamante se contrapõe ao indeferimento da indenização alusiva ao desgaste pelo uso da motocicleta. A sentença está embasada nos seguintes fundamentos: "Não há, nos autos, prova de qualquer dano material relacionado à utilização do veículo ou do combustível, inclusive considerando o valor que a ré pagou ao longo do contrato como ajuda de custo. Não há alegação e prova de que tenha sido ajustado um aluguel. Julgo improcedente" (id. 118c3f5). A reclamada juntou aos autos documentação que comprova como era realizado os cálculos para pagamento da ajuda de custo (id. d501c6a). O preposto afirmou em audiência que a empresa pagava as despesas com combustível com o acréscimo de 50% para reembolso pelo desgaste do veículo (id. a2afd88). Neste cotejo, o contexto probatório não milita em favor da tese obreira, porquanto não se desvencilhou de comprovar que os valores quitados não eram suficientes às despesas realizadas com combustível. Portanto, mantenho a sentença. Nego provimento. DANOS MORAIS O juízo de primeiro grau indeferiu o pedido de indenização por danos morais, entendendo que não restou demonstrada situação vexatória, humilhante ou atentatória à dignidade do trabalhador. O recorrente sustenta que foi submetido a cobranças excessivas de metas, pressão psicológica intensa e constrangimentos perante colegas e superiores hierárquicos. Afirma que tais condições lhe causaram angústia e sofrimento, justificando a indenização. Vejamos. A Constituição Federal assegura em seu artigo 5º, inciso X, o direito à indenização por danos materiais ou morais decorrentes de violação à intimidade, à vida privada, à honra e à imagem das pessoas. O artigo 186 do Código Civil classifica como ato ilícito toda ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, que implique em violação a direito ou cause dano, ainda que exclusivamente moral a outrem, obrigando o agente causador a repará-lo mediante indenização (artigo 927). Na conceituação de Maria Helena Diniz, dano moral "vem a ser a lesão de interesses não patrimoniais de pessoa física ou jurídica, provocada pelo fato lesivo". Arnold Wald não difere desta conceituação, definindo o dano moral como aquele "causado a alguém num dos seus direitos de personalidade, sendo possível à cumulação da responsabilidade pelo dano material e pelo dano moral". Em breve síntese das inúmeras conceituações doutrinárias, o dano moral se verifica quando um indivíduo sofre a conduta ilícita de outrem, a qual atinge seu ânimo psíquico, moral e intelectual, conduta esta que pode implicar em ofensa à imagem, à honra, à privacidade, à intimidade ou à integridade física, alcançando, num campo mais amplo, a própria dignidade da pessoa humana. Concretizado o dano, o ordenamento jurídico impõe o dever de reparação, o que se faz pela via indenizatória, posto não ser possível, em regra, a restituição das coisas ao estado anterior ao ato ilícito, pois não se restituem ou se reparam, pela via pecuniária, sentimentos ou emoções experimentados. No presente caso, o exame dos depoimentos colhidos revela que, embora houvesse cobrança por resultados, não ficou configurado tratamento abusivo ou que ultrapassasse os limites da gestão empresarial. A cobrança por metas, desde que não feita de forma vexatória, não caracteriza dano moral. Mantenho incólume a sentença. Nego provimento. DIFERENÇAS DE COMISSÕES O juízo de primeiro grau indeferiu o pedido de diferenças de comissões, fundamentando que o reclamante não conseguiu comprovar a existência de valores devidos não pagos, e que os documentos apresentados pela reclamada demonstravam regularidade nos pagamentos. O recorrente sustenta que a reclamada não repassava corretamente as comissões devidas, alegando que havia um critério subjetivo de apuração e que valores lhe eram sonegados sem justificativa. Afirma que, em determinados meses, verificou discrepâncias nos valores pagos em relação ao que deveria ter recebido, requerendo a retificação dos valores e o pagamento das diferenças. Passo à análise. Nos termos do art. 466 da CLT, o pagamento das comissões deve ser efetuado no mês subsequente ao da realização do negócio. Além disso, a Súmula 340 do TST estabelece que os empregados com remuneração variável fazem jus a horas extras sobre o valor das comissões percebidas. O exame dos documentos apresentados pela reclamada demonstra que os pagamentos de comissões foram efetuados regularmente, sem indícios de retenção arbitrária. Ademais, a prova oral colhida nos autos não confirma a alegação do autor de que havia pagamento irregular de comissões ou descontos indevidos. Dessa forma, diante da ausência de comprovação de valores sonegados ou de pagamentos indevidos, mantenho a sentença. Nego provimento. HONORÁRIOS SUCUMBENCIAIS O juízo de primeiro grau condenou o reclamante ao pagamento de honorários sucumbenciais, conforme previsão do art. 791-A da CLT, fixando o percentual em 10% sobre os pedidos rejeitados, mas suspendeu a exigibilidade, nos termos da ADI 5766 do STF. O recorrente argumenta que faz jus à gratuidade da justiça e, portanto, não pode ser compelido ao pagamento dos honorários advocatícios sucumbenciais, conforme entendimento do Supremo Tribunal Federal na ADI 5766. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI 5766, declarou inconstitucional o art. 791-A, §4º, da CLT, afastando a obrigação do beneficiário da justiça gratuita de arcar com os honorários sucumbenciais caso não tenha obtido créditos suficientes em juízo. Assim, caso o reclamante esteja enquadrado na gratuidade da justiça, não pode ser compelido ao pagamento. Nos autos, verifica-se que o juízo de origem já aplicou corretamente a suspensão da exigibilidade dos honorários sucumbenciais, conforme entendimento vinculante do STF. Dessa forma, não há necessidade de provimento do recurso nesse ponto, uma vez que a questão foi devidamente solucionada na instância originária. Nego provimento. CONCLUSÃO Em face do exposto, rejeito a preliminar de não conhecimento, conheço dos recursos ordinários da reclamada e do reclamante, rejeito a preliminar de negativa de prestação jurisdicional e, no mérito, nego-lhes provimento, nos termos da fundamentação. Acórdão ACORDAM os Desembargadores da Primeira Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Décima Região, aprovar o relatório, rejeitar a preliminar de não conhecimento, conhecer dos recursos ordinários da reclamada e do reclamante, rejeitar a preliminar de negativa de prestação jurisdicional e, no mérito, negar-lhes provimento, tudo nos termos do voto do Desembargador Relator e com ressalvas do Juiz Denilson Coêlho e do Desembargador Grijalbo Coutinho. Ementa aprovada. Julgamento ocorrido por unanimidade de votos, sob a Presidência do Desembargador Grijalbo Coutinho, com a participação do Desembargador Dorival Borges e dos Juízes convocados Denilson B. Coêlho e Luiz Henrique Marques da Rocha. Ausentes, justificadamente, os Desembargadores Flávia Falcão (na direção da Escola Judicial), Elaine Vasconcelos (em licença médica) e André R. P. V. Damasceno (em gozo de férias). Pelo MPT, o Dr. Adélio Justino Lucas (Procurador Regional do Trabalho). Sessão Ordinária Presencial de 23 de abril de 2025 (data do julgamento). DORIVAL BORGES Desembargador Relator DECLARAÇÃO DE VOTO BRASILIA/DF, 28 de abril de 2025. VALDEREI ANDRADE COSTA, Servidor de Secretaria Intimado(s) / Citado(s) - AFONSO JUSCELINO RODRIGUES

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